网络刷单炒信刑事定性因果反思与司法坚守——非法经营罪之孽缘消解

发布时间：2021-01-21 21:00

　　网络刷单炒信被司法定性为非法经营,但却值得商榷。首先,非法经营罪规范保护的目的是防止国家特许经营制度被侵犯,与刷单炒信侵犯的网络市场的公平竞争秩序大相径庭;其次,网络刷单炒信虽违反"国家规定",但是并不符合非法经营罪中"违反国家规定"这一构成要件,其虽然属于"违法经营",但因为不存在相对应的合法经营而不属于"非法经营";最后,司法定性根本原因在于网络刷单炒信社会危害性巨大,并且是在舆论压力之下无奈的司法犯罪化。因而,司法者应当有气度容忍社会不公而贯彻罪刑法定原则,是非曲直判断舆论风气而维护司法独立,坚守刑法的最后手段性并响应刑法谦抑性,当为司法应然路径。 

【文章来源】：重庆邮电大学学报(社会科学版). 2020,32(04)

【文章页数】：11 页

【文章目录】：
一、问题缘起:司法定性的现状
二、因果剖析:网络刷单炒信司法定性反思
    （一）非法经营罪法条规范目的之误读
        1．司法扩张:非法经营罪规范目的包罗万象
        2．学理限缩:非法经营罪规范目的应然面貌
        3．理论实践:刷单炒信并非非法经营罪规制的行为
    （二）法律概念绝对化理解
        1．“违反国家规定”并非违反“国家规定”
        2．“非法经营”并非“违法经营”
    （三）“刷单炒信”处罚必要性重压之无奈
        1．重压前提:网络刷单炒信行为社会危害性巨大
        2．理论建议:唯有刑事制裁方可杜绝
        3．舆论重压:民众认为的严刑治理
三、理性回归:司法应然坚守
四、结论


【参考文献】：
期刊论文
[1]信息时代非法经营罪的重生——组织刷单案评析[J]. 高艳东.  中国法律评论. 2018(02)
[2]刷单炒信行为的规范分析及其治理路径[J]. 叶良芳.  法学. 2018(03)
[3]非法经营罪的扩张:原因及其对策[J]. 郑勇.  中国刑事法杂志. 2018(01)
[4]组织刷单炒信触犯法律底线——浙江省杭州市余杭区检察院办理全国首例组织刷单炒信案纪实[J]. 徐芬,沈艺婷.  人民检察. 2017(18)
[5]刑法阶层理论:三阶层与四要件的对比性考察[J]. 陈兴良.  清华法学. 2017(05)
[6]非法经营罪之适用不宜无度扩张——以零售药店向医疗机构批量售药之定性为视角[J]. 王立志.  法学. 2016(09)
[7]积极刑法立法观在中国的确立[J]. 周光权.  法学研究. 2016(04)
[8]非法经营罪口袋化的成因与出路[J]. 葛恒浩.  当代法学. 2016(04)
[9]网络交易信用欺诈行为及法律规制方法[J]. 杨立新,吴烨,杜泽夏.  河南财经政法大学学报. 2016(01)
[10]“违反国家规定”的时代困境与未来方向——以非法经营罪为切入点进行规范体系的审视[J]. 于志强,郭旨龙.  江汉论坛. 2015(06)

博士论文
[1]非法经营罪适用范围的扩张及其限制研究[D]. 陈超然.上海交通大学 2013



本文编号：2991882