两小无猜非儿戏——一条司法解释的法教义学解释

发布时间：2021-02-04 04:58

　　"两小无猜条款"是由司法解释确定的《刑法》第236条第2款之出罪事由,是行为人与幼女自愿性行为的入罪评价的极限问题。现有观点分别从刑事政策和幼女自愿两个角度解释"两小无猜条款"的出罪根据,效果均不理想。应该将行为人与幼女自愿发生的性行为评价为"性剥削行为"而不是拟制为性侵犯行为;发生在未成年行为人与幼女之间的性行为,视具体情形可能排除剥削性而不构成犯罪。将性剥削理论引入《刑法》第236条第2款的法教义学解释具有可行性、合理性和良好的解释效果。 

【文章来源】：清华法学. 2020,14(04)北大核心CSSCI

【文章页数】：19 页

【文章目录】：
目次
一、问题的提出
二、现有解释方案的语境与困境
    （一）现有解释方案的前提与内容
    （二）现有解释方案之评析
        1.“特殊政策说”的优势与难题
            （1）“自愿年龄线”的性质待考
            （2）刑事政策理由的解释力不足
        2.“有效同意说”的理想与困境
            （1）“有效同意说”的理论意义
            （2）“有效同意说”不具有可行性
    （三）小结
三、自说的提出、论证及展开:以性剥削理论为核心
    （一）性剥削理论的引入与“两小无猜条款”的原理推导
    （二）将性剥削理论纳入第236条第2款之整体解释的必要性
        1.幼女的自愿性行为不宜拟制为性侵犯行为
        2.废除嫖宿幼女罪蕴藏着转变契机与变革要求
    （三）将性剥削理论纳入第236条第2款之整体解释的具体论证
        1.重新解释第236条第2款的法定罪状
        2.重新确定第236条第2款的保护法益
        3.以性剥削为内容的构成要件该当性判断
    （四）“两小无猜条款”的教义学解释及具体适用
四、余论:回应可能的质疑


【参考文献】：
期刊论文
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[2]立法论视角下嫖宿幼女罪废除之分析——评《中华人民共和国刑法修正案（九）》第43点[J]. 叶良芳.  政治与法律. 2016(03)
[3]舆论空间、生活实体与法律演进——以嫖宿幼女罪可罚性观念为例[J]. 赵军.  法学. 2015(08)
[4]“自愿年龄线”与儿童性权利的冲突及协调[J]. 赵军.  刑法论丛. 2014(03)
[5]嫖宿幼女罪保护法益的正本清源——兼谈嫖宿幼女罪未来的修法方向[J]. 林贵文,朱建华.  现代法学. 2014(05)
[6]强奸罪与嫖宿幼女罪的关系新论[J]. 劳东燕.  清华法学. 2011(02)
[7]强奸罪与嫖宿幼女罪的关系[J]. 车浩.  法学研究. 2010(02)
[8]驳嫖宿幼女罪取消论[J]. 牛牪,魏东.  国家检察官学院学报. 2009(04)
[9]当代西方剥削理论评析[J]. 鲁克俭.  教学与研究. 2003(08)



本文编号：3017764