正当防卫限度问题研究 ——以江苏昆山于海明反杀案为例

发布时间：2021-04-18 00:54

　　在法治国家中,公力救济是解决社会冲突的最常见手段和最重要方式。但是由于公力救济的滞后性,为了及时制止正在进行的不法侵害或者避免侵害扩大,法律赋予公民一项保护合法权益的权利——正当防卫。从1979年刑法确立正当防卫制度,到1997年刑法对正当防卫重新规定,进一步完善了正当防卫的概念,并且新增了无限防卫权的规定。但是,新刑法的正当防卫制度仍存大不少问题,例如什么是行凶等名词的定义未明晰、司法实践中如何理解防卫限度和如何界定防卫时机等。这些问题,法条及司法解释都未作明确界定。加之,我国司法活动中长期存在的“唯结果论”的观点,导致众多有防卫性质的案件,由于防卫人造成被害人重伤或者死亡,都被认定为故意犯罪或者防卫过当,被判定为正当防卫的结果少之又少。因此,在很长一段时间内,正当防卫条款被称为“沉睡条款”。与此同时,由于防卫意识是人类自古流传下来一种根深蒂固的本能,每一次涉及到正当防卫的案件,都会受到社会各方面的共同关注,产生巨大的争论和社会影响,例如入选了最高检发布第十二批指导性案例“江苏于海明昆山反杀案”。因此,本文主要通过该案,对正当防卫的防卫限度等相关问题,进行研究。本文主要分为四个部分,... 

【文章来源】：辽宁大学辽宁省 211工程院校

【文章页数】：35 页

【学位级别】：硕士

【文章目录】：
摘要
abstract
引言
一、案情分析及问题引出
    （一）案情介绍
    （二）案件争议
    （三）问题的引出
二、正当防卫限度认定的理论基础
    （一）必要限度的认定原则
        1.主客观相统一原则
        2.事中防卫人视角认定原则
    （二）必要限度的认定考量因素
        1.不法侵害的强弱程度
        2.不法侵害的紧迫程度
        3.保护权益的大小
三、司法实践中正当防卫限度认定的问题及原因分析
    （一）正当防卫限度认定中常见的问题
        1.一元论（唯结果论）的滥用
        2.“武器/伤害结果对等论”的滥用
        3.未考虑持续侵害的特殊性
        4.以事后客观第三人的视角评价防卫行为
        5.认定防卫者有“克制退让”的义务
        6.没有正确理解刑法第20条第2款和第3款的关系
    （二）司法实践中正当防卫限度认定问题产生的原因
        1.司法机关传统中庸的工作态度
        2.司法人员采信老旧错误的认定观念
        3.法条用词模糊抽象以及指导判例的缺少导致正当防卫认定标准不一
四、完善正当防卫限度认定的司法建议
    （一）确立健康正确的司法理念
        1.领会正当防卫制度的立法精神,摒弃错误的工作习惯
        2.法律站到正义一方,共同对抗“不正”侵害
    （二）转变防卫限度的判断思路
        1.采取行为时事中防卫人视角判断
        2.先判断防卫行为再判断防卫结果
        3.重点关注持续侵害的特殊性
        4.防卫人第一选择是反抗而不是逃避
    （三）制定相关司法解释并发布指导案例
        1.制定司法解释
        2.发布指导案例
结语
参考文献
致谢


【参考文献】：
期刊论文
[1]防卫过当不法判断的立场、标准与逻辑[J]. 梁根林.  法学. 2019(02)
[2]防卫过当:判断标准与过当类型[J]. 张明楷.  法学. 2019(01)
[3]浅析正当防卫法律适用——以“昆山持刀砍人案”为例进行分析[J]. 葛艳莹.  法制与社会. 2019(02)
[4]论正当防卫的限度[J]. 吕龙飞.  法制博览. 2018(36)
[5]正当防卫中“明显超过必要限度”的法教义学研究[J]. 邹兵建.  法学. 2018(11)
[6]正当防卫限度的判断规则[J]. 吴允锋.  社会科学文摘. 2018(09)
[7]我们应当如何适用正当防卫制度[J]. 沈德咏.  中国检察官. 2018(18)
[8]正当防卫是抗击侵略不是拳击赛[J]. 车浩.  中国检察官. 2018(18)
[9]正当防卫的原理及其运用——对二元论的批判性考察[J]. 张明楷.  环球法律评论. 2018(02)
[10]我国刑法中“行凶”含义探析[J]. 胡扬.  法制与经济. 2017(11)

硕士论文
[1]正当防卫司法认定的困境及对策研究[D]. 姜博.吉林大学 2019
[2]论正当防卫的限度条件[D]. 万蓓蕾.南京大学 2019
[3]论正当防卫的限度条件[D]. 余柳鸣.南京大学 2019
[4]正当防卫司法适用的困境与出路[D]. 陈帅.华东政法大学 2015



本文编号：3144475