论期待可能性理论的历史局限性

发布时间：2021-10-11 23:22

　　期待可能性理论的概念、体系地位、超法规性等虽然在国内都得到较为充分的讨论,但是关于该理论的诞生以及广泛适用于实务的时代背景则少有探究。通过对德日刑法期待可能性理论及相关判决的历史演变进行考察可以发现,在德国以及日本,被称为"危机之理论"的期待可能性理论本身具有历史局限性。该理论是一战后的德国以及二战后的日本为缓解司法上适用刑法过于积极且严苛的问题时应时而生,而促其成长的土壤则为当时国民生活的窘困、部门法之间界限的未明确以及正当化事由未成熟的刑法理论。随着经济刑法理论的不断成熟,该理论的局限性亦被逐渐揭示,而且基于现代行政法以及劳动法的立法变化,上级的违法命令也并不具有绝对的拘束力,类似于德国癖马案中失去工作的危险之困境抗辩已不复存在。 

【文章来源】：贵州大学学报(社会科学版). 2019,37(06)

【文章页数】：11 页

【文章目录】：
一、问题意识
二、“危机之学说”3:缓和严苛刑法之产物
三、违法命令拘束力之历史衰变 对期待可能性理论的影响
    (一)日本实务见解:解雇威胁之下违法命令拘束力的丧失
    (二)德国学界争辩:期待可能性与紧急避险的关系
    (三)法令行为中的违法命令
四、结语
    (一)部门法之间交叉问题的启示
    (二)对期待可能性理论的态度


【参考文献】：
期刊论文
[1]责任理论的中国蜕变——一个学术史视角的考察[J]. 车浩.  政法论坛. 2018(03)
[2]从柏林墙射杀案看德国刑法中的罪刑法定原则[J]. 谭淦.  刑事法判解. 2015(02)
[3]论公务员对违法命令的不服从[J]. 刘松山.  法商研究. 2002(04)



本文编号：3431435