香港特区终审法院基本法审查的司法哲学（1997-2017）

发布时间：2021-08-04 08:30

　　对香港终审法院基本法审查司法哲学的研究可以从主题和时间两个维度展开。在中央与特区关系领域,终审法院的司法哲学从李国能法院到马道立法院经历了大幅度调整。普通实体权利保护领域始终是终审法院能动主义的最主要平台,但在程序权利问题上它却保守很多。外国人居留权等相关权利问题上,终审法院的态度比较摇摆,但在涉及本地居民重大切身利益的问题上能够保持清醒。政治体制与制度类案件均由马道立法院处理,它展示出足够的克制与尊让,没有支持任何一项基本法挑战。政府政策案件方面,终审法院的谦抑保守是常态,积极能动是非常态。司法体制和制度案件的处理倾向稍显复杂,既有能动,也有折衷和保守。终审法院总体上是"一国两制"和基本法维护者的角色。 

【文章来源】：法学评论. 2020,38(03)北大核心CSSCI

【文章页数】：15 页

【文章目录】：
一、“基本法审查”的界定及分析路径
二、中央与特区关系案件:从激进到理性
    (一)终审法院的“定调”
    (二)中央批评、人大释法与终审法院的回应
    (三)转向“技术”
    (四)回归理性:提请释法
三、基本权利保护案件:复杂哲学
    (一)实体权利案件:从折衷主义到积极能动
        1、平衡处理:吴恭劭案
        2、2000年-2004年:持续积极
        3、权利保护的“小高潮”:2005年和2006年
        4、继续能动:LGBT案、旅行自由案、周诺恒案
    (二)程序权利案件
        1、基于“无罪推定”的审查:保守主义
        2、有关纪律程序的权利保护:适时能动
    (三)外国人居留权及相关权利
        1、外国人的永久居民资格案件
        2、非永久居民外国人的权利保护
        3、难民权利保护案件
四、政治体制与制度案件:克制与尊让
五、政府政策案件:谦抑与尊重专业
    (一)李国能法院:隐性尊重
    (二)马道立法院:谦抑趋势不变
六、司法体制与制度:多元态度
    (一)上诉权与终审权:温和能动
    (二)审查普通法罪行:保守主义
    (三)证据规则:折衷主义
七、结论及反思
    (一)结论
    (二)反思


【参考文献】：
期刊论文
[1]《香港特别行政区基本法》司法实践20年[J]. 罗沛然.  港澳研究. 2017(03)
[2]香港法院在涉选举案件中的司法尊让[J]. 付婧.  法学评论. 2017(04)
[3]香港终审法院关于《基本法》的司法判例评析[J]. 陈弘毅,罗沛然,吴嘉诚,顾瑜.  中国法律评论. 2015(03)
[4]司法的“跃进”与“越界” 反思香港终审法院之“变性人结婚权案”（W判例）[J]. 薛张敏敏.  中外法学. 2015(01)
[5]论全国人大常委会在与香港普通法传统互动中的释法模式——以香港特区“庄丰源案规则”为对象[J]. 黄明涛.  政治与法律. 2014(12)
[6]博弈、挣脱与民意——从“双非”风波回望“庄丰源案”[J]. 曹旭东.  政治与法律. 2012(06)
[7]文本、目的和语境——香港终审法院解释方法的连贯性与灵活性[J]. 秦前红,黄明涛.  现代法学. 2011(01)



本文编号：3321372