司法视角下的民间法

发布时间：2021-10-26 14:08

　　自从清末变法之时,我国便开始了法现代化的征程。中国从一个充满乡土气息的农耕社会渐渐改头换面为西方法律理念充斥的现代社会。但与此同时作为古老传统遗留的中国民间法却一直存在于现实生活中,并且在中国法治进程中,学界对西化及本土化的争议也一直存在。而司法实务界,由于它处于社会矛盾和解决纷争的最前沿,对于法律是否是适用于现实,以及国家法与民间法存在的冲突感受尤其深刻。法官作为裁判者,对于民间法与国家法在个案中的命运起到了至关重要的作用,也更能深刻体会二者谁更具有合理性,谁更适宜应用于现实纷争。民事领域的法官在审判实践中经常遇到的诸如婚约、婚姻、继承等等与人身利益有密切关系的案件,在这类案件中民间法的遗留也更多更深刻,与国家法的冲突也更为激烈。而正是在这个领域,民间法使得国家法的面孔不再强硬,而渐趋柔和;民间法也因为国家法的介入有所改进,融入了现代理念。法治国家要求法官忠于法律,但在目前法律还差强人意的情形下,立法者应该倾听来自于司法实践的声音,使法律不但源自于实践,更适用于现实。本文第一部分首先从民间法的研究现状对目前学界存在的有关民间法理论系统做简要的介绍,并从我国司法实务现状分析目前研究民间... 

【文章来源】：山东大学山东省 211工程院校 985工程院校 教育部直属院校

【文章页数】：47 页

【学位级别】：硕士

【文章目录】：
CONTENTS
中文提要
ABSTRACT
引言
一、民间法的研究现状
    (一) 当下我国民间法的研究概况
    (二) 民间法的研究价值
二、司法实务中存在的国家法与民间法的冲突
    (一) 中国古代婚姻制度中的民间法
    (二) 传统的延续—婚约及彩礼
        1、婚约出现的背景与原因
        2、婚约彩礼纠纷在民间传统的解决方式
        3、现行法律对婚约等问题的态度
        4、司法实务中的处理方式
    (三) 国家的干预—关于事实婚姻
    (四) 女性的沉默—关于继承
    (五) 出嫁女的无奈—“从夫居”
    (六) 老人的苦衷—关于赡养
        1、“孝”文化是赡养的文化基础与道德来源
        2、现代社会赡养出现的问题
    (七) 传统土地所有权观念的遗留—宅基纠纷
三、民间法与国家法在司法中冲突的结果
    (一) 国家法对民间法的改进
        1、民间法的适用范围被大大缩小
        2、民间法随着时代的进步被赋予了现代色彩
    (二) 民间法在司法实践中对国家法的消减
        1、司法中因民间法的介入国家法效力受到影响
        2、国家法被司法解释具体化
        3、国家法被司法者以调解的方式规避
    (三) 民间法对国家法的补充
四、应然状态下的民间法与国家法
    (一) 从立法的角度来看
        1、立法中尊重传统、习惯
        2、吸收民间自发形成的有益的制度
        3、给司法者以一定的自由裁量权
        4、给当事人自愿选择的广阔空间
    (二) 从司法者的角度来谈
五、民间法进入司法的条件
    (一) 不违背现代法基本原则
    (二) 具有一定的普适性和稳定性
    (三) 必须是良俗，具有合理性
    (四) 国家法对该范围无禁止性规定
结语
参考文献
致谢
学位论文评阅及答辩情况表


【参考文献】：
期刊论文
[1]试论民间法的司法进入[J]. 唐艳秋,孙晔.  政法论丛. 2007(02)
[2]论司法过程中民间法法源的位阶[J]. 淡乐蓉.  湖南公安高等专科学校学报. 2007(01)
[3]法律渊源:司法视角的定位[J]. 陈金钊.  甘肃政法学院学报. 2005(06)
[4]民间规范与习惯权利[J]. 谢晖.  现代法学. 2005(02)
[5]略论南京国民政府亲属法对传统婚姻制度的改造[J]. 郑全红,纪芸.  天津商学院学报. 2005(01)
[6]具体的“民间法”——一个法律社会学视野的考察[J]. 刘作翔.  浙江社会科学. 2003(04)
[7]关于我国婚约的法理学分析[J]. 周安平.  天津市政法管理干部学院学报. 2002(03)
[8]法的有效性与有效的法──分析框架的建构和经验实证的描述[J]. 郑永流.  法制与社会发展. 2002(02)
[9]民间法:法律的一种民间记忆[J]. 谭岳奇.  华东政法学院学报. 2001(05)
[10]当代中国法律中的习惯——一个制定法的透视[J]. 苏力.  法学评论. 2001(03)



本文编号：3459644