公司违规对外担保效力分析

发布时间：2017-10-19 04:35

  本文关键词：公司违规对外担保效力分析

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【摘要】：在市场经济高度发展的今天，公司担保作为当下担保的一个重要形式，对促交易，保障债权，繁荣市场经济作出了贡献。然而，公司担保毕竟对公司来说是一种或有债务，公司资产面临承担担保责任的风险，同时，在公司内部治理法律制度不完善今天，公司担保有可能被控股股东滥用为掏空公司资产的工具，从而损害公司中小股东利益。当然我国的《公司法》第16条同时注意到以上两点，对公司担保进行规制。然而由于法律规定的语义模糊，立法目的不明确，无论是在学术界和实务界，都出现了对法条解释的争议，争议的直接后果就是对公司违规后担保合同效力认定不同。当然这也是本文的研究课题。 本文第一部分主要从公司担保制概况出发，分析国内外对公司担保制度的立法例以及我国《公司法》制度的变迁，指出了公司对外担保是属于公司自治范畴。公司对外担保作为公司的一项权利能力是得到法律上的肯定的。我国现行《公司法》虽然对公司对外能力予以了肯定，但由于该条并没有指明调整对象，，也对违规担保的法律后果规定比较模糊，使得违反该条规定后所提供的担保合同的效力的认定出现了争议。 本文的第二部分对现行《公司法》第16条展开全方位具体的解读，并通过对现行《公司法》出台时的修改说明，还原立法者对《公司法》第16条的立法本意。指出《公司法》第16条强制性地规定公司必须经过股东会或董事会的担保决议，并对关联担保担作出了特别的限制，是为了规范公司内部的意思形成。这一条是规范公司担保决议的直接法律依据。 本文第三部分从公司担保决议与公司对外担保合同的关系入手，指出两者即使关系密切，但由于属于不同的法律关系而在法律效力上并不具有一致性。然而，根据《合同法》第50条的规定，公司担保决议的效力在一定程度上是间接影响公司对外担保合同的效力的。而能否间接影响的关键则是第三人对公司的越权担保是否知道或者应当知道。由于章程的对内性，第三人没有对公司章程的审查义务，当然对公司章程关于公司的担保的的决策机关，决策程序以及公司股东或实际控制人不能推定知道，只能基于法律的强制性规定，对公司担保必须经过股东会或董事会的决议是知道或者应当知道的，所以第三人仅有对担保决议的形式性审查义务。 最后一部分在前文对问题分析的基础上，根据不同的违规担保情形，具体认定担保合同的效力。
【关键词】：公司对外担保 担保决议 第三人审查义务 担保合同
【学位授予单位】：华东政法大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2014
【分类号】：D922.291.91
【目录】：

• 摘要4-6
• Abstract6-10
• 引言10-14
• 一、 本文写作意义以及研究现状10-11
• 二、 本文的创新之处11
• 三、 文献综述11-14
• 第一章 公司对外担保制度概述14-21
• 第一节 公司对外担保法理基础14-16
• 一、 公司对外担保的概念14
• 二、 公司对外担保的优点14-15
• 三、 公司对外担保面临的弊端15-16
• 第二节 公司对外担保境外法制模式16-18
• 一、 境外模式概述16-17
• 二、 境外模式之评析17-18
• 第三节 我国公司对外担保制度的变迁18-21
• 一、 93 年《公司法》的解读与争议18
• 二、 05 年《公司法》的进步与不足18-21
• 第二章 05 年《公司法》第 16 条的解读21-28
• 第一节 公司法的性质21-22
• 一、 公司法是组织法或团体法21
• 二、 公司法是一种强制性规范与任意性规范相结合的法律21-22
• 第二节 我国现行《公司法》第 16 条解读22-25
• 一、 规范性质——强制性规范22-24
• 二、 调整对象——公司担保决议，而非担保合同24-25
• 第三节 《公司法》第 16 条立法目的分析25-28
• 一、 《公司法》第 16 条立法理由分析25-26
• 二、 《公司法》第 16 条的规范意义26-28
• 第三章 公司担保决议与公司对外担保合同效力的关系28-33
• 第一节 担保决议与公司担保合同关系28
• 第二节 第三人的审查义务28-31
• 一、 第三人的公司章程审查义务29-30
• 二、 第三人对担保决议的审查义务30-31
• 第三节 小结31-33
• 第四章 公司违规担保的效力认定33-39
• 第一节 公司违反现行《公司法》第 16 条的规定对外担保效力认定33-34
• 一、 公司在没有经过股东会或董事会决议的情形下提供的担保的效力33
• 二、 对股东或实际控制人提供的担保没有经过股东会的决议33-34
• 三、 股东会决议的表决程序违反“表决权除外原则”34
• 第二节 违反公司章程的规定对外提供的担保效力认定34-38
• 一、 公司章程禁止公司对外提供担保34-35
• 二、 公司对外担保的决议机关或担保数额与章程中规定不一致或超出了规定的数额35-37
• 三、 公司章程对公司担保相关问题没有规定37-38
• 第三节 小结38-39
• 结语39-40
• 参考文献40-42
• 致谢42-43

【参考文献】

中国期刊全文数据库 前3条

1 张迪忠;;有限责任公司对外担保的效力认定[J];法律适用;2009年10期

2 张平;对《公司法》第60条和《担保法》解释第4条的解读[J];法学;2003年03期

3 钱玉林;;寻找公司担保的裁判规范[J];法学;2013年03期

本文编号：1059079