双边投资协定中的保护伞条款研究

发布时间：2021-03-06 21:49

　　中国首次对外签订双边投资协定是与瑞典在1982年,三十多年过去,如今已与104个国家和地区签订了双边投资协定。在国家商务部条法司网站上经过整理发现,所签订的双边投资协定中约有40%都包含了保护伞条款。保护伞条款其初衷是为了保护投资者的利益约束东道国的权力,但正因为如此,保护伞条款在一定程度上存在被滥用的情况。仲裁庭对往往习惯于对保护伞条款进行扩大解释,从而扩大其投资仲裁管辖权,让更多的发展中国家作为东道国受其管辖和约束。中国作为最大的发展中国家也深受其害,考虑到中国的投资地位正在发生转变,以及人类命运共同体理念的提出,也为了应对我国在双边投资协定中因为纳入保护伞条款进而引发的投资争议,我国对双边投资协定中是否要继续纳入保护伞条款应当持谨慎的态度。本文首先从保护伞条款的效力出发,通过了解仲裁庭、学术界和缔约国原意认可了保护伞条款确实存在将合同义务上升为条约义务的效力,其次通过仲裁庭针对于保护伞条款引发的投资争议进行的仲裁案例的解释和态度,我们探索出采取和谐解释对保护伞条款的适用范围进行完善是可以协调条约文本并且平衡投资者和东道国利益的,再次通过厘清保护伞条款与投资争端管辖权的关系,认为保... 

【文章来源】：苏州大学江苏省

【文章页数】：39 页

【学位级别】：硕士

【文章目录】：
中文提要
abstract
一、保护伞条款的效力
    （一）保护伞条款的起源
        1.保护伞条款的演变
        2.双边投资协定中保护伞条款的规定
    （二）保护伞条款的基本效力
        1.保护伞条款的“上升作用”
        2.学术界和仲裁庭观点的分析
        3.缔约国对保护伞条款效力的明示
二、保护伞条款的适用范围
    （一）仲裁庭观点的演变
        1.扩大解释的普遍适用
        2.遇有疑义限制性解释
        3.和谐解释
    （二）仲裁庭进行和谐解释的可行性分析
        1.协调条约文本
        2.平衡外国投资者和东道国利益
        3.有利于投资争议的善意解决
    （三）保护伞条款适用范围的完善
        1.国家合同行为和商事合同行为的区分
        2.例外紧急情况的排除适用
三、保护伞条款与投资争端管辖权的关系
    （一）保护伞条款对投资争端管辖权的效力
    （二）审慎运用保护伞条款进行投资
    （三）合同中排他性争端解决条款与保护伞条款的冲突
        1.合同中排他性争端解决条款的优先适用性
        2.保护伞条款的救济性
四、保护伞条款在中国双边投资协定中的适用
    （一）中国双边投资协定中的保护伞条款的立法发展
    （二）中国双边投资协定中的保护伞条款的改进
        1.仲裁庭应确立先例制度,保证裁决的一致性
        2.明确规定保护伞条款的排除适用情况,并以负面清单形式进行换文
参考文献
致谢


【参考文献】：
期刊论文
[1]中国双边投资保护协定的发展和对比研究[J]. 吕娜.  云南民族大学学报(哲学社会科学版). 2016(05)
[2]国际投资仲裁中适用“保护伞条款”之冲突与解决——以仲裁庭阐释条款的态度为线索[J]. 丁夏.  西北大学学报(哲学社会科学版). 2014(02)
[3]投资条约保护伞条款的解释及其启示——结合晚近投资仲裁实践的分析[J]. 赵红梅.  法商研究. 2014(01)
[4]论国际投资条约及仲裁中的“国内法”问题[J]. 沈虹.  中国社会科学院研究生院学报. 2011(04)
[5]国际投资争端解决的法律化:成就与挑战[J]. 王彦志.  当代法学. 2011(03)
[6]国际投资条约仲裁中投资者与东道国权益保护平衡问题研究[J]. 余劲松.  中国法学. 2011(02)
[7]“保护伞条款”与国际投资争端管辖权的确定[J]. 封筠.  暨南学报(哲学社会科学版). 2011(01)
[8]国际投资中的间接征收及其认定[J]. 彭岳.  复旦学报(社会科学版). 2009(02)
[9]双边投资协定中的伞形条款解释——兼论ICSID近期相关案例[J]. 王楠.  法学家. 2008(06)
[10]“保护伞条款”的适用范围之争与我国的对策[J]. 徐崇利.  华东政法大学学报. 2008(04)



本文编号：3067875