上市公司章程董事选任限制条款效力研究

发布时间：2017-05-26 06:06

  本文关键词：上市公司章程董事选任限制条款效力研究，由笔耕文化传播整理发布。

【摘要】：股权分置改革完成之后,上市公司股份高度集中的局面被打破,股市全流通时代的到来使得我国控制权市场日益活跃,上市公司之间上演了一幕又一幕的收购与反收购大战。面对着现实的收购压力,上市公司往往会采取各种事前及事后的反收购措施。众所周知,外部收购往往会使目标公司与公司管理层处于激烈的利益冲突之中,一旦收购成功,收购方便要改组目标公司董事会,原董事会成员便面临着“失业”的风险,因此为应对潜在的收购活动,上市公司董事往往会采取各种反收购措施,鉴于事中及事后反收购措施的不确定性,上市公司常常会预先在公司章程中对反收购条款进行约定,著名的“爱使股份章程”之争掀开了董事选任限制条款反收购的先河,此后上市公司在章程中设置董事选任限制条款成为常态。上市公司约定董事选任限制条款的原始目的往往是防止公司控制权的转移,但是由于董事选任限制条款涉及公司核心治理制度的安排,往往会对公司的治理水平和经营效率产生重要影响。同时,由于董事选任限制条款涉及各方利益,该类条款的适用也会给公司治理和股东利益带来一些负面影响。笔者经过检索,发现目前我国很多上市公司章程中对董事选任限制条款进行了预先规定,其中往往涉及董事改选比例限制,股东持股时间和持股比例要求,很多上市公司章程中对董事任职资格和董事选任程序进行了限定。由于上市公司股东大会通过修改公司章程引入董事选任限制条款并不一定反映了股东的真实意志,反而有可能是公司董事的意志。而我国目前的法律框架中并未涉及董事选任限制条款这一预防性的反收购措施,《上市公司收购管理办法》第八条也仅仅对事后收购中管理层的忠实义务和勤勉义务作了原则性规定。因此,有必要对董事选任限制条款的法律效力进行深入探讨,以维护我国控制权市场的健康发展,并保护股东的合法权益。鉴于此,本文基于对董事选任限制条款的效力,结合该类条款的价值评析和我国法律的相关规定,对董事选任限制条款进行了具体分类并对各类条款的法律效力进行了深入分析,同时对审查该类条款效力的基本原则展开了论述。本文分为导言和正文两个部分,其中导言部分包括问题的提出和文献综述,正文部分包括以下五个方面:第一章是对董事选任限制条款的概念进行界定,并对董事选任限制条款进行具体分类,将该类条款分为:限制董事任职资格条款、限制提名股东持股时间条款、限制提名股东持股比例条款以及交错董事会条款,这样便可以对该类条款的基本概念有一个直观认识。同时对董事选任限制条款的理论争议进行了深入探讨,主要是从正反两个角度分析了股东选任董事的权利是否可以进行限制,分析了学者们对于董事选任限制条款的有效性提出的观点,并且提出了自己的一点思考;最后,为了从实践的角度对董事选任限制条款有一个深入的了解,介绍并分析了我国上市公司章程中董事选任限制条款的现状以及我国上市公司并购历史中两例经典的运用董事选任限制条款的反收购案例;第二章是对董事选任限制条款进行价值评析。为了对董事选任限制条款有一个深入的认识,有必要对该类条款给公司及相关各方带来的积极作用和消极影响进行研究。而对该类条款进行价值评析,有必要对董事选任限制条款如何发挥反收购功能进行介绍,因为上市公司约定董事选任限制条款的原始目的就是反收购,但是在公司的经营过程中该类条款逐渐对公司治理结构和公司经营产生重要影响,因此接下来主要是从公司治理、股东利益、公司利益、收购的作用等方面详细分析了董事选任限制条款的积极效用和消极影响。笔者认为上市公司在考虑设置该类条款时应该审慎,应该从公司的实际情况出发,在注重发挥该类条款积极作用的同时,可以进行配套设置以对其消极影响进行规制;第三章是对审查董事选任限制条款效力的必要性和基本原则进行了论述。对于必要性问题,主要是从上市公司章程董事选任限制条款可能突破公司章程自由的边界——因为任何自由都不是毫无限制的,公司章程自由的实施必须考虑到公司章程的涉他属性,由于公司的某些事务涉及他人利益和社会利益,因而不能完全交由公司自己决定;利益冲突的多样性——董事选任限制条款的存在打破了公司内部原有的平衡,可能会引发各种利益冲突,董事会对公司经营权的控制也使得其与外部相关主体利益冲突激化;股东意志的局限性——上市公司股权高度分散的事实以及信息不对称的存在,以及董事选任限制条款在固化董事职位上积极作用,董事出于私利很有可能对股东进行游说,使得股东意志被绑架,上市公司修改公司章程引入董事选任限制条款的股东大会决议并不一定反映股东意志,而在我国目前的法律框架内该类条款的法律效力并明确,此前也未从司法判例的角度对董事选任限制条款法律效力进行阐明,使得该类条款可能面临着无效的法律风险。因而必要对该类条款的法律效力进行审查;对于审查董事选任限制条款效力的基本原则,主要是基于市场经济的缺陷性和人的有限理性,以及上市公司在章程中约定董事选任限制条款不应该毫无限制,为了维护公司内部治理结构的有效性,以及保护公司、股东以及利益相关者的利益,上市公司在设置该类条款时必须受到一些基本原则的约束,并且作为约定该类条款的底线;第四部分是对董事选任限制条款法律效力进行具体分析,由于董事选任限制条款是对股东选任董事的权利进行适当限制,涉及的是股东选任公司管理者的权利,而在我国目前的法律框架内并未明确涉及该类条款,《上市公司收购管理办法》作为规制我国上市公司收购活动以及反收购活动最直接的法律依据,也未涉及该类条款,这就使得董事选任限制条款法律效力评价没有直接的法律依据,但是笔者认为,涉及公司治理结构和股东权利的条款应该主要受到公司法的拘束,而董事选任限制条款直接涉及股东选任公司管理者的权利,并且对公司治理结构产生重大影响。因而该部分主要从该类条款是否损害了股东选任公司管理者的权利以及是否违反了我国《公司法》的强制性规定为标准展开逐一论证。最后一部分是尾论,主要是对本文的架构进行了梳理,结论总结并对明确董事选任限制条款效力的提出自己的一点思考。
【关键词】：董事选任限制条款 效力 上市公司章程 价值评析
【学位授予单位】：华东政法大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2016
【分类号】：D922.291.91
【目录】：

• 摘要2-5
• Abstract5-11
• 导言11-20
• 一、问题的提出11-12
• 二、研究价值和研究意义12
• 三、文献综述12-16
• 四、主要研究方法16-17
• 五、论文架构17-18
• 六、论文主要创新及不足18-20
• 第一章 上市公司章程中的董事选任限制条款20-29
• 一、董事选任限制条款的基本类型20-23
• （一）交错董事会条款20-21
• （二）限制董事任职资格条款21-22
• （三）限制提名股东持股比例条款22
• （四）限制提名股东持股时间条款22-23
• 二、关于限制股东选任董事权利的理论争议23-26
• （一）支持说23-24
• （二）反对说24-26
• 三、董事选任限制条款在我国上市公司反收购中的运用26-29
• （一）我国上市公司章程董事选任限制条款之现状26-27
• （二）我国上市公司运用董事选任限制条款反收购之经典案例27-29
• 第二章 董事选任限制条款之价值评析29-37
• 一、董事选任限制条款之积极效用30-33
• （一）增强董事会的稳定性和独立性30-31
• （二）对董事形成长期激励，避免股东的短视行为31-32
• （三）增加董事会在收购谈判中的话语权，协助股东获取收购溢价32
• （四）保护公司利益相关者利益32-33
• （五）抵制不公平收购33
• 二、董事选任限制条款之消极影响33-37
• （一）可能固化董事在公司的职位，影响公司内部制衡33-34
• （二）可能影响股东获取高收购溢价的机会34
• （三）可能减损收购对于目标公司的外部治理作用34
• （四）可能影响股东处分股份34-35
• （五）可能妨碍目标公司实现其利益最大化35-37
• 第三章 董事选任限制条款效力之审查37-46
• 一、审查董事选任限制条款效力的必要性37-41
• （一）可能突破公司章程自由边界37-38
• （二）可能“绑架”股东自由意志38-39
• （三）可能引发多种利益冲突39-41
• 二、审查董事选任限制条款效力的基本原则41-46
• （一）不得违反法律法规的强制性规定42
• （二）维护公司利益原则42-43
• （三）保护股东利益原则43-44
• （四）兼顾社会公共利益原则44-46
• 第四章 我国上市公司章程董事选任限制条款效力之具体分析46-53
• 一、交错董事会条款之效力分析46-48
• 二、限制董事任职资格条款之效力分析48-50
• 三、限制提名股东持股时间条款之效力分析50-51
• 四、限制提名股东持股比例条款之效力分析51-53
• 结语53-55
• 参考文献55-57
• 在读期间发表的学术论文与研究成果57-58
• 后记58-59

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