我国协议控制模式的监管问题研究
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【摘要】:我国互联网企业发展初期,由于境内资本市场还不够完善,企业寻求直接融资与间接融资的渠道狭窄,严重阻碍了境内互联网企业的发展。经济全球化促使了资本的跨国流动,境内企业开始将寻获融资的视线放到了国际资本市场中。同时,外国投资者开始注意到我国互联网等新兴企业中蕴含的巨大投资潜力,渴望从中获得巨大的投资回报。但是,受限于当时的时代背景,我国的监管者对于互联网还处于不甚了解的阶段,出于对国家安全、民族产业、市场稳定的保护,我国监管者在该领域中设置了众多的监管障碍。协议控制模式是两个平等民事主体间,通过签订一系列的控制类及资本类协议,将彼此的利益及权利联系在一起的法律安排。2003年,受到安然事件的影响,美国财务会计标准委员会紧急出台了第46号解释公告(FIN46),正式提出了可变利益实体(VIE)的会计概念。不同于以往拥有多数投票权才会要求两个企业合并报表,该公告要求只要实体符合可变利益实体的标准,即实体本身的控制权发生外移,就需要合并报表。受此启示,我国境内企业开始通过构建协议控制模式法律框架来满足自己的融资需求。2000年,新浪公司第一个运用该模式在美国纳斯达克成功上市,此后,一大批的中国境内企业以同样方式获得了大量境外资本的注入,为我国境内企业的发展提供了强大的动力。本文正文第一部分阐述了协议控制模式的相关内容。狭义的协议控制模式来源于可变利益实体的启发,是一种不同于股权控制的外国投资方式,本身具有较强的灵活性与较大的风险性。协议控制模式的构建初衷是为了绕开我国不甚理想的监管措施,境内外投融资者以合法的表现形式,完成对现有监管体系的规避。协议控制模式法律框架的构建需要经过设立离岸控股公司、由离岸控股公司在境内设立外商独资企业、完成对境内运营实体的重组、外商独资企业与境内运营实体达成协议控制四个步骤,签订包括控制类协议与资本类协议等一系列协议。本文正文第二部分一方面论述了对协议控制模式监管的必要性、整理了我国对协议控制模式的监管现状,另一方面提出了《外国投资法(草案意见征求稿)》对协议控制模式的新规制。我国对协议控制模式的监管现状分为外资准入审查、国家安全审查及反垄断审查三个部分,指出我国现有针对协议控制模式的法律规定繁复杂乱,监管者的监管态度模棱两可无法判断,为重塑协议控制模式法律监管体系提出了需求。《外国投资法草案》的出台满足了这一需求。《外国投资法(草案意见征求稿)》具体明确了协议控制模式的法律定位、管控了协议控制模式的规避行为、整理了协议控制模式的现有存量。本文正文第三部分分析了《外国投资法(草案意见征求稿)》对协议控制模式监管的积极成果。《外国投资法(草案意见征求稿)》转变对协议控制模式的监管态度、明晰对协议控制模式的监管对象区分、改善对协议控制模式的监管机构设置、弱化对协议控制模式的事前监管,加强事中事后监管、完善对协议控制模式利益主体的救济,解决了我国对协议控制模式监管的许多问题。本文正文第四部分研究了《外国投资法(草案意见征求稿)》在协议控制模式监管中存在的不足,并提出了完善建议。尽管《外国投资法(草案意见征求稿)》已经为协议控制模式的监管提出了较为完善的意见,不过仍然存在着监管依据制定、监管机构设置与监管国际合作等方面的不足。对此,本文提出,首先,应完善控制标准;其次,建立外资准入审查、国家安全审查与反垄断审查的多层次监管体系;再次,改善监管机构设置;最后,加强跨境监管合作。
【关键词】:协议控制模式 法律监管 法律规避 《外国投资法(草案意见征求稿)》
【学位授予单位】:华东政法大学
【学位级别】:硕士
【学位授予年份】:2016
【分类号】:D922.295
【目录】:
- 摘要2-4
- Abstract4-9
- 导言9-14
- 一、问题的提出9-10
- 二、研究价值及意义10
- 三、文献综述10-12
- 四、主要研究方法12
- 五、论文结构12
- 六、论文主要创新及不足12-14
- 第一章 协议控制模式的概述14-22
- 第一节 协议控制模式的相关概念辨析14-15
- 第二节 协议控制模式的选择动因15-18
- 第三节 协议控制模式的法律框架18-22
- 第二章 我国对协议控制模式的监管现状与《外国投资法(草案意见征求稿)》对协议控制模式的规制22-34
- 第一节 对协议控制模式监管的必要性22-25
- 第二节 我国对协议控制模式的监管现状25-29
- 一、对协议控制模式的外资准入审查26-27
- 二、对协议控制模式的国家安全审查27-28
- 三、对协议控制模式的反垄断审查28-29
- 第三节 《外国投资法(草案意见征求稿)》对协议控制模式的规制..21一、明确协议控制模式的法律定位29-34
- 二、管控协议控制模式的规避行为31-32
- 三、整理协议控制模式的现有存量32-34
- 第三章 《外国投资法(草案意见征求稿)》对协议控制监管的积极成果34-42
- 第一节 转变对协议控制模式的监管态度34-35
- 第二节 明晰对协议控制模式的监管对象区分35-37
- 第三节 改善对协议控制模式的监管机构设置37-39
- 第四节 弱化对协议控制模式的事前监管,加强事中事后监管39-41
- 第五节 完善对协议控制模式利益主体的救济41-42
- 第四章 《外国投资法(草案意见征求稿)》对协议控制模式监管的不足及完善建议42-52
- 第一节 《外国投资法(草案意见征求稿)》对协议控制模式监管的不足42-46
- 一、监管依据制定上仍有不足42-44
- 二、监管机构设置上仍有缺陷44-45
- 三、监管的国际合作有待加强45-46
- 第二节 对《外国投资法(草案意见征求稿)》相关监管问题的完善建议46-52
- 一、对于完善控制标准的建议46-48
- 二、对于建立外资准入审查、国家安全审查与反垄断审查的多层次监管体系的建议48-49
- 三、对于改善监管机构设置的建议49-50
- 四、对于加强跨境监管合作的建议50-52
- 结语52-53
- 参考文献53-57
- 在读期间发表的学术论文与研究成果57-58
- 后记58-59
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,本文编号:406113
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