民初正当防卫原则立法与实践研究 ——以大理院判例为中心

发布时间：2022-01-14 06:10

　　公民权利受侵害时的救济方法,有私力救济与公力救济,两者互为消长。即在国家权利尚未巩固,对于人民权利侵害的救济,不得不听诸于私人救济。等到国家稳固之时,则应诉诸公力救济,以排除私人报复的行为。但国家施设,在紧急时刻,也难以期待其及时发挥机能,此时仍应当允许被害人或第三人能够在相当的范围内,用相当的方法,为私力救济的行为。正如冈田朝太郎所说:“法律亦不能不许人自卫,盖自卫行为,基于权利之本能,如绝对不许自卫,则权利之保护,殊欠周密。”正当防卫行为作为违法阻却事由,在客观状态上与犯罪行为相似,但实质是为阻碍不法侵害行为之正当行为,即所谓“正对不正”。我国正当防卫原则正式确立在清末法制改革时期,引入已逾百年历史,现在研究正当防卫者多从当代刑法正当防卫理论和实践出发,少有学者回溯至正当防卫源头。文章利用民国初年刑法史的第一手审判资料,以《大理院刑事判例辑存》作为研究的主要文本,结合民国时期的司法公报、大理院解释例,民国学者编著的刑法学理论著作,对正当防卫原则之理论与实践状况进行充分挖掘,从大理院判例中嗅出民国初年正当防卫原则在司法领域的运作实态。全文共分为四个部分,导论与正文三章。导论部分主要介... 

【文章来源】：华东政法大学上海市

【文章页数】：70 页

【学位级别】：硕士

【文章目录】：
摘要
Abstract
导论
    一、选题依据
    二、文献综述
第一章 正当防卫原则的历史沿革及立法演变
    第一节 古代律法中典型的防卫
        一、贼盗律中的防卫——以“夜无故入人家”为例
        二、斗讼律中的防卫
    第二节 清末法制改革中的正当防卫原则
        一、《修正刑律草案》中的正当防卫原则
        二、《大清新刑律》中的正当防卫原则
    第三节 民初立法中的正当防卫原则
        一、《暂行新刑律》中的正当防卫原则
        二、民初正当防卫原则的立法修改
    第四节 同时期国外立法中的正当防卫原则
第二章 大理院正当防卫判例解读
    第一节 正当防卫判例适用概况
        一、适用案件类型
        二、案件审判特点
    第二节 判例所见正当防卫构成条件之争
        一、侵害行为之条件
        二、防卫行为之条件
    第三节 防卫行为必要程度之争
        一、不得已之争
        二、防卫所生损害与加害将生损害之权衡
        三、防卫过当之处分
第三章 民初正当防卫特例——对本夫的正当防卫权探讨
    第一节 本夫对奸夫防卫权之历史沿革
        一、古代律法中对奸夫的捕格法
        二、清末对奸夫捕格之律文修改
    第二节 大理院判例中本夫对奸夫防卫权适用之争
        一、同案异判之惑
        二、同案异判之由
        三、后世对夫权之争
结语
参考文献
附录：大理院刑事判例辑存（1912—1928）涉及正当防卫案例一览表
在读期间发表的学术论文与研究成果
后记


【参考文献】：
期刊论文
[1]正当防卫:指导性案例以及研析[J]. 陈兴良.  东方法学. 2012(02)
[2]民国学者对民初大理院判例制度的研究[J]. 刘昕杰,杨晓蓉.  东方法学. 2011(05)
[3]也谈“夜无故入人家”——评《唐律“夜无故入人家”条源流考》[J]. 张群.  北大法律评论. 2011(02)
[4]日本正当防卫的新动向[J]. 山口厚,郑军男.  辽宁大学学报(哲学社会科学版). 2011(05)
[5]日本正当防卫制度若干问题分析[J]. 桥爪隆,著江溯,李世阳.  武陵学刊. 2011(04)
[6]民初寡妇立嗣权的变化——以大理院立嗣判解为视角[J]. 徐静莉.  政法论坛. 2011(02)
[7]清末女性犯罪统计的个案分析——以大理院统计为例[J]. 张洪阳,艾晶.  沈阳师范大学学报(社会科学版). 2011(01)
[8]唐律“夜无故入人家”条源流考[J]. 闵冬芳.  法学研究. 2010(06)
[9]近代中国刑法之正当防卫制度考析——以法典之文本规则为中心[J]. 李永伟,萧伯符.  华中科技大学学报(社会科学版). 2010(04)
[10]传统与当代之间的伦常条款——以“杀尊亲属罪”为例[J]. 黄源盛.  华东政法大学学报. 2010(04)

博士论文
[1]规范与价值：近代中国刑事法制的转型[D]. 王敏.南京师范大学 2006



本文编号：3587966