担保型买卖合同的法律性质及其规范路径
发布时间：2021-01-01 13:57
担保型买卖合同纠纷,实践中又被称为买卖型以房抵债纠纷。研究担保型买卖合同的法律性质及其规范,其实就是研究担保型买卖合同如何进行法律评价和进行调整,担保型买卖合同问题是一个备受关注的问题,其具体构造为当事人在签订借款的时候又签订了商品房买卖合同,借款的金额与房屋买卖合同之下的房屋的价款基本一致,当事人约定到期不还债则履行买卖合同,履行完毕后双方互不负任何义务。对于当事人之间的这种法律关系如何理解,理论界和实务界的人士纷纷论述,观点各不同。担保型买卖合同之所以能够引起广泛讨论,主要在于大家对此类买卖合同的法律性质和法律效力有不同的见解。实务中,对于此类买卖合同的问题各地法院裁判不一,有的法院直接以与《物权法》第186条禁止流押条款相抵触,违反了法律的强制性规定,判决无效;有的法院则认为这是当事人之间的意思自治,只要没有违反禁止流押条款规范旨意,没有显失公平就应当认定有效,并且当事人如若认为显失公平,可以行使撤销权保护自己;有的法院则根据当事人之间是否约定“买回权”而判定其效力,认为只要约定了“买回权”,债权人就没有利用自己的优势地位可能陷债务人于不利境地,应当认定有效,当事人应该履行相应的...
【文章来源】：华东政法大学上海市
【文章页数】：68 页
【学位级别】：硕士
【文章目录】：
摘要
abstract
导言
一、问题的提出
二、选题的的背景
三、研究价值及意义
四、文献综述
五、主要研究方法
六、论文结构
七、论文主要创新及不足
第一章 担保型买卖合同的立法现状和司法实践
第一节 现行重要法规
一、中央法规司法解释和立法背景资料
二、地方代表性规定
三、总结
第二节 司法实践观点
一、最高人民法院历年观点
（一）2013年裁判观点：禁止流押原则的违反
（二）2014年裁判观点：一种交易上的安排
（三）2015年裁判观点：附解除条件的买卖合同
（四）2016年裁判观点：请求履行买卖合同的不可诉
二、小结
第二章 担保型买卖合同的主要学说观点
第一节 物权法领域观点及评析
一、让与担保说
二、后让与担保说
三、评析让与担保说和后让与担保说
四、流押绝对无效说
五、流押相对有效说
六、评析流押绝对无效说和相对有效说
第二节 债法领域的观点及评析
一、代物清偿诺成说
二、代物清偿要物说
三、评析代物清偿诺成说和要物说
四、附解除条件说
五、评析附解除条件说
六、债的更改说
七、新债清偿说
八、评析债的更改说与新债清偿说
第三章 担保型买卖合同的法律性质
第一节 附停止条件的代物清偿预约
一、买卖行为构成通谋虚伪表示
二、隐藏行为构成代物清偿预约
三、到期不履行借款构成停止条件
第二节 附停止条件的代物清偿预约的可取之处
一、切合当事人的真意且法律构造清晰
二、与《民间借贷司法解释》第24条规定的立场趋于一致
第四章 担保型买卖合同的规范路径
第一节 路径一：完善现有制度——对流押条款做适当解禁
一、从比较法上及台湾地区2007年修法看开放禁止流押
二、放开禁止流押再辩
（一）合理保护双方利益且权利实现程序简洁高效
（二）尊重当事人意思自治
第二节 路径二：借鉴日本假登记担保制度
一、假登记担保制度
二、假登记担保制度优点
（一）实现程序简单且成本较低,可取得约定物所有权
（二）通过登记公示产生对抗效力,保证优先受偿
（三）督促诚信履约,防止信用危机
第五章 回顾和总结
参考文献
在读期间发表的学术论文与研究成果
后记
【参考文献】：
期刊论文
[1]论担保物权“一般规定”的修改[J]. 高圣平. 现代法学. 2017(06)
[2]不动产的转让担保——以韩国的关于假登记担保等的法律为中心[J]. 金星均. 山东大学法律评论. 2016(00)
[3]小产权房买卖合同效力解释论[J]. 方乐坤. 法商研究. 2016(05)
[4]论实践中一种新型担保——“以买卖作担保”协议效力[J]. 耿宗程,王和平. 黑龙江省政法管理干部学院学报. 2016(05)
[5]后让与担保的性质探析[J]. 谭威. 法制与经济. 2016(08)
[6]后让与担保的重新解读——以《民间借贷司法解释》第二十四条为中心[J]. 董新辉. 学术交流. 2016(07)
[7]“买卖型担保”与流押条款的效力——《民间借贷规定》第24条的解读[J]. 庄加园. 清华法学. 2016(03)
[8]以房抵债法律性质探究——以“朱俊芳案”为例[J]. 刘欢. 黑龙江省政法管理干部学院学报. 2016(02)
[9]担保性房屋买卖合同法律性质之探析——兼析《民间借贷司法解释》第24条[J]. 张海鹏. 东方法学. 2016(02)
[10]“以房抵债”与抵销预约——《最高人民法院公报》载“朱俊芳案”评释[J]. 章晓英. 西部法学评论. 2016(01)
硕士论文
[1]论民间借贷司法解释第24条与以房抵债裁判规则的衔接[D]. 廖原菲.暨南大学 2016
[2]以房抵债之合同效力分析[D]. 刘妍.吉林大学 2016
[3]让与担保制度基本法律问题研究[D]. 肖杰.华东政法大学 2016
[4]以商品房买卖合同提供担保的性质与效力分析[D]. 李凤侠.西南政法大学 2016
[5]假登记担保制度研究[D]. 宋戈.山东大学 2012
本文编号：2951415
【文章来源】：华东政法大学上海市
【文章页数】：68 页
【学位级别】：硕士
【文章目录】：
摘要
abstract
导言
一、问题的提出
二、选题的的背景
三、研究价值及意义
四、文献综述
五、主要研究方法
六、论文结构
七、论文主要创新及不足
第一章 担保型买卖合同的立法现状和司法实践
第一节 现行重要法规
一、中央法规司法解释和立法背景资料
二、地方代表性规定
三、总结
第二节 司法实践观点
一、最高人民法院历年观点
（一）2013年裁判观点：禁止流押原则的违反
（二）2014年裁判观点：一种交易上的安排
（三）2015年裁判观点：附解除条件的买卖合同
（四）2016年裁判观点：请求履行买卖合同的不可诉
二、小结
第二章 担保型买卖合同的主要学说观点
第一节 物权法领域观点及评析
一、让与担保说
二、后让与担保说
三、评析让与担保说和后让与担保说
四、流押绝对无效说
五、流押相对有效说
六、评析流押绝对无效说和相对有效说
第二节 债法领域的观点及评析
一、代物清偿诺成说
二、代物清偿要物说
三、评析代物清偿诺成说和要物说
四、附解除条件说
五、评析附解除条件说
六、债的更改说
七、新债清偿说
八、评析债的更改说与新债清偿说
第三章 担保型买卖合同的法律性质
第一节 附停止条件的代物清偿预约
一、买卖行为构成通谋虚伪表示
二、隐藏行为构成代物清偿预约
三、到期不履行借款构成停止条件
第二节 附停止条件的代物清偿预约的可取之处
一、切合当事人的真意且法律构造清晰
二、与《民间借贷司法解释》第24条规定的立场趋于一致
第四章 担保型买卖合同的规范路径
第一节 路径一：完善现有制度——对流押条款做适当解禁
一、从比较法上及台湾地区2007年修法看开放禁止流押
二、放开禁止流押再辩
（一）合理保护双方利益且权利实现程序简洁高效
（二）尊重当事人意思自治
第二节 路径二：借鉴日本假登记担保制度
一、假登记担保制度
二、假登记担保制度优点
（一）实现程序简单且成本较低,可取得约定物所有权
（二）通过登记公示产生对抗效力,保证优先受偿
（三）督促诚信履约,防止信用危机
第五章 回顾和总结
参考文献
在读期间发表的学术论文与研究成果
后记
【参考文献】：
期刊论文
[1]论担保物权“一般规定”的修改[J]. 高圣平. 现代法学. 2017(06)
[2]不动产的转让担保——以韩国的关于假登记担保等的法律为中心[J]. 金星均. 山东大学法律评论. 2016(00)
[3]小产权房买卖合同效力解释论[J]. 方乐坤. 法商研究. 2016(05)
[4]论实践中一种新型担保——“以买卖作担保”协议效力[J]. 耿宗程,王和平. 黑龙江省政法管理干部学院学报. 2016(05)
[5]后让与担保的性质探析[J]. 谭威. 法制与经济. 2016(08)
[6]后让与担保的重新解读——以《民间借贷司法解释》第二十四条为中心[J]. 董新辉. 学术交流. 2016(07)
[7]“买卖型担保”与流押条款的效力——《民间借贷规定》第24条的解读[J]. 庄加园. 清华法学. 2016(03)
[8]以房抵债法律性质探究——以“朱俊芳案”为例[J]. 刘欢. 黑龙江省政法管理干部学院学报. 2016(02)
[9]担保性房屋买卖合同法律性质之探析——兼析《民间借贷司法解释》第24条[J]. 张海鹏. 东方法学. 2016(02)
[10]“以房抵债”与抵销预约——《最高人民法院公报》载“朱俊芳案”评释[J]. 章晓英. 西部法学评论. 2016(01)
硕士论文
[1]论民间借贷司法解释第24条与以房抵债裁判规则的衔接[D]. 廖原菲.暨南大学 2016
[2]以房抵债之合同效力分析[D]. 刘妍.吉林大学 2016
[3]让与担保制度基本法律问题研究[D]. 肖杰.华东政法大学 2016
[4]以商品房买卖合同提供担保的性质与效力分析[D]. 李凤侠.西南政法大学 2016
[5]假登记担保制度研究[D]. 宋戈.山东大学 2012
本文编号：2951415
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