诉讼标的合并_诉讼标的之本土路径

发布时间：2016-11-22 07:15

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诉讼标的之本土路径

严仁群

　　【内容提要】美、德、日等国已在诉讼......
　　【关键词】诉讼标的 EOS案 事件说 ......
　　[Abstract]It is ver......
　　Continent law ......
　　Our courts reje......
　　[Key words]object of ac......

一、问题的提起

　　诉讼标的所指涉的问题是：在具体案......
　　然而，既有的研究不但有量上......
　　本文试图寻找适合本土的诉讼标......
　　需要说明的是，尽管诉讼标的与诉的变更、既判力等......

二、传统路径及最高人民法院的......

　　学界一般认为我国实务采用的是旧说，⑸但是这种认识......
　　（一）传统路径
　　由于国内法官遴选机制的缺陷，以及多数法科学生在......
　　案1 原告与被告签订协议共同投资经......
　　案2某公司凭藉一张收条起诉被告（曾是原告......
　　值得注意的是，案2的审理法......
　　尽管该案的审理法官未明言采用何种学说，但从其认为......
　　显然，在案2中并不存在请......
　　案3 P在某中级法院起诉，请求责令D支付工程款、偿......
　　（二）最高人民法院的两条新路径
　　在诉讼标的问题上，最高人民法院（......
　　案4原告EOS公司曾以被告应“返还工程款”为由向山......
　　最高人民法院虽然称前、后......
　　相对于传统路径而言，对诉讼标的的这种界定......
　　案5原告先是以解除双方的口......
　　但在威海鲲鹏投资有’限公司与威海西港房地产......
　　案6原告鲲鹏公司先是起诉西港公司，请求确认双方签订......
　　鲲鹏公司在前后案中对西港公司的请......
　　在北京黄金假日旅行社有......
　　按照该案的逻辑，不但案1、案3没有重复起诉问题......
　　（三）既有路径之归类
　　传统路径将诉讼标的界定为法律关系或实体权利......
　　至于纠纷说，它在归类上容易引起错觉。由于案......
　　但是，最高人民法院在案6中的观点则是近似于......

三、第三条道路

　　从德、日等大陆法系国家学......
　　（一）事件说
　　在普通法系确实很难找到......
　　关于请求，美国多数司法区有所谓的合......
　　由此可见，美国法在诉讼对象的选择......
　　除了少数州外，美国多数司......
　　至此，可以说美国法关于诉......
　　但早期美国法却有与大陆法系相似的一面。在美国的民......
　　需要注意的是，事件说有重要的配套制度——强制反诉......
　　（二）纠纷说、纷争型标的......
　　由于纠纷说也抛开了实体法的......
　　我国台湾似乎也存在与事件说相......

四、重识诸说

　　既往的标的论尽管对新、旧说作了较......
　　（一）新、旧说之差异被低估
　　在与新说多年的论争中，旧说的主要缺陷已广为......
　　然而，如果我们将这些表述用于考察案2，就......
　　但是旧说向来将诉讼标的界定为原告主张的实体......
　　我国台湾在这方面也曾出现过一个......
　　有学者认为案2、案8中法院的做法......
　　旧说被低估了的缺陷是其固有的，而非因为......
　　（二）新、旧说之共有缺陷
　　大陆法系的标的之争主要是在新、旧说之间......
　　大陆法系学界向来认为纠纷的......
　　对于新说的缺点，美国学者在批评加......
　　（三）诉讼标的相对论的问题
　　一些学者在不同的学说之间进行折......
　　这种诉讼标的相对论是有问题的。其一，诉讼标的......
　　（四）事件说的缺陷并非其独有
　　事件说并非没有问题，其......
　　但这种问题并非仅事件说才有，大陆法系的诉讼标的理......
　　对于二分肢说而言，基础......
　　由于在案4中最高人民法院声称前、后诉“基于同一事实......
　　针对“事件”的界定，美国......
　　（五）标的之争何时......
　　域外有个别学者认为标的之争并无实际意义或意义......
　　同样，即便日本实务界果真存......
　　另外，在解读域外标的之争的实际......
　　至于标的之争在本土的实际意义，只要将案4与案......

五、无奈的选择

　　由前述可见，事件说虽有缺陷......
　　（一）不具备采新说和相对论的条......
　　在新说下，原告败诉后便不可基于其他实体请求权就同一......
　　更重要的是，国内的法院仍然不能接受竞合合并......
　　所以，在目前的情况下，我国尚无法采用新说。而既然......
　　（二）不具备采事件说的条件
　　至于事件说，它所要求的条件比新说的更高。美国......
　　我国目前不具备这些条件。其一，如前......
　　实际上，采用事件说还有......
　　（三）最高人民法院新路径之不可......
　　由于最高人民法院的两条新路径分别近似于事件......
　　从其他角度看，案4的原告也......
　　倘若在该案中，一开始就允许当事人主张多项法律理由及......
　　（四）目前的选择及努力方向......
　　由于并不具备采事件说和新说、诉讼标的相对论的条件......
　　尽管这是当下无奈的选择，但我们仍应尽可能减少......
　　尽管日本实务之主流也采......
　　首先，应当完善实施旧说的配套环境，充......
　　其次，宽松对待诉的变更。可以......
　　再次，应当向着采新说甚至事件说的方向......
　　（五）旧说之例外
　　诉讼标的通常被认为是最小的诉讼单位，这意......
　　就个别例外情形采更严格的标准方为公平、合理。如......

结语

　　如何界定诉讼标的是无法回避的重......
　　大陆法系的诉讼标的论忽略了事......
　　当下本土的若干现实因素——法院尚......
　　对于诉讼标的这样的难题，我们不能因学说之纷......
　　
　　【作者介绍】南京大学法学院副教......

注释与参考文献

　　⑴围绕该主题的讨论可能涉及......
　　⑵[德]奥特马·尧厄尼希：《民事诉讼法......
　　⑶诉讼标的相对论者的观点并不一......
　　⑷例如陈荣宗：《民事诉讼法......
　　⑸例如段厚省：《民事诉讼标的与民法请求权之关......
　　⑹“深圳市特发信息股份有限公司......
　　⑺“上海宝建（集团）有限公司与上海贵增钢铁有限公司......
　　⑻该教科书认为诉讼标的是“原告请求法院通过审判加......
　　⑼“刘某某诉严甲合伙纠纷案”，上海市第二中级人......
　　⑽“张宇峰与上海叁和商事有......
　　⑾姚蔚薇：《诉由不同举证......
　　⑿“河南省华亭置业有限公司和永城市发......
　　⒀最高人民法院早年（1991......
　　⒁最高人民法院民事裁定书（2003）民四终字......
　　⒂“建德市时韵家纺有限公司诉被告绍兴市慧珠纺织品......
　　⒃最高人民法院民事裁定书（2005）民......
　　⒄诉的声明是原告主张的应受判决的......
　　⒅最高人民法院民事裁定书（2007）民......
　　⒆在新说下，，给付之诉的诉......
　　⒇新实体法说认为，“即便是在实体法上的数个观念性......
　　(21)参见前引⑷，新堂幸司书，第217页。
　　(22)参见[美]杰克·H．弗......
　　(23)诉讼标的是“在本案判决主文中作出判断的最小......
　　(24)Restatement（Second）......
　　(25)[美]斯蒂文·N．苏本......
　　(26)也有人将transaction翻......
　　(27)Atwater v．N．......
　　(28)Douglas......
　　(29)Clark v．Taylor......
　　(30)前引(22)，弗兰德泰......
　　(31)See Res......
　　(32)See Douglas D．Mcfar......
　　(33)See Resta......
　　(34)参见许仕宦：《民事诉讼法......
　　(35)李木贵：《民事诉讼法......
　　(36)前引⑷，高桥宏志书......
　　(37)前引⒆，邱联恭书，第17......
　　(38)参见前引⑷，陈荣宗书......
　　(39)(69)厅民一字第0046号函复台高院（......
　　(40)如果某一法观点（例如继承）系作为......
　　(41)前引(35)，李木贵书，第4—9......
　　(42)我国台湾1962年台上字第6......
　　(43)参见黄国昌：《民事诉讼理论之新开展》，台......
　　(44)我国台湾1991年台上字第337号......
　　(45)加州对诉因的界定遵循“基本权利理论”（p......
　　(46)Walter M．Mei......
　　(47)前引(34)，许仕宦文。
　　(48)邱联恭等：《集中审理与阐明......
　　(49)邱联恭：《争点整理方法......
　　(50)Car Car......
　　(51)Restateme......
　　(52)我国台湾2001年台抗字第2号民事......
　　(53)“即使一分肢说也不能放弃将案......
　　(54)参见前引⑵，尧厄尼希书，第199页。
　　(55)Restatement（Second）of......
　　(56)前引⒇，穆泽拉克书，第92页。
　　(57)前引⒇，穆泽拉克书，......
　　(58)德国的相对论主张在诉的变更、合并上......
　　(59)参见前引⒇，罗森贝克等书，第671页。
　　(60)参见[德]狄特·克罗林庚：《德国民事诉讼法......
　　(61)参见前引⑵，尧厄尼希书，第200页。
　　(62)前引⑷，高桥宏志书，第53页。
　　(63)在旧说下，若原告同时......
　　(64)日本最高裁判所认可这种释明。参见前引⑷......
　　(65)前引⒇，穆泽拉克书，第12......
　　(66)参见[美]史蒂文·苏本、马......
　　(67)参见姚晨奕、陈健......
　　(68)See Restatement（......
　　(69)前引⑷，高桥宏志......
　　(70)在现行法下一审实体裁......
　　(71)“中国投资银行天津......
　　(72)我国台湾的实务通常......
　　(73)参见前引⑷，高桥宏志书，第......

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