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论正犯与主犯的功能分离:比较的维度与中国的立场

发布时间:2021-01-03 08:14
  大陆法系国家中有关共犯的立法体例,大体上可以分为两种模式:单一正犯体系与二元区分体系。二元区分体系之下必须要回答正犯与共犯如何区分的问题。由于以德国和日本为代表的采取二元区分体制的国家在立法上明确区分正犯与共犯,且教唆犯、从犯(帮助犯)的处罚不能高于正犯,在这一背景下正犯与共犯的区分愈趋实质化。我国当下的共犯立法在应然层面上不能采取单一正犯体系,应该采正犯与主犯的分离式阶层判断体系。正犯的功能在于不法的连带性,主犯的功能在于刑罚的调节性。基于此一立场,间接正犯与共谋共同正犯等概念均不应存在。我国立法之下的正犯应该形式化地予以理解。 

【文章来源】:甘肃政法学院学报. 2020年02期 CSSCI

【文章页数】:12 页

【文章目录】:
一、共犯立法体例的中外比较
    (一)单一正犯体系
    (二)二元区分体系
    (三)我国的共犯体例
二、正犯概念的实质化趋势
    (一)正犯概念实质化的学说演变
        1.主观说
        2.形式的客观说
        3.实质的客观说
        4.犯罪支配理论与重要作用说
    (二)正犯概念实质化的原因剖析
        1.组织犯类型的缺失
        2.正犯与从犯量刑的差异
    (三)正犯概念实质化的逻辑检讨
三、正犯、主犯概念的功能分离
    (一)应然意义上单一正犯体系的拒绝
        1.虚置构成要件,危及罪刑法定原则
        2.无法圆满解决未遂与解释特殊类型犯罪,容易扩大处罚范围
        3.出于经济便利的思考使得方法论出现偏差
    (二)正犯与主犯的分离式阶层判断体系
        1.正犯的不法连带功能
        2.主犯的调整刑罚功能
四、典型概念的反思检讨
    (一)间接正犯的检讨
    (二)共谋共同正犯的检讨
五、结语


【参考文献】:
期刊论文
[1]从单一正犯视角看共谋共同正犯论[J]. 刘明祥.  法学评论. 2018(01)
[2]正犯与主犯关系辨正[J]. 周啸天.  法学. 2016(06)
[3]论中国特色的犯罪参与体系[J]. 刘明祥.  中国法学. 2013(06)
[4]我国犯罪参与体系下正犯概念不宜实质化——基于中、日、德刑法的比较研究[J]. 张伟.  中国刑事法杂志. 2013(10)
[5]主犯正犯化质疑[J]. 刘明祥.  法学研究. 2013 (05)
[6]共谋共同正犯论[J]. 刘艳红.  中国法学. 2012(06)
[7]论正犯理论的客观实质化[J]. 刘艳红.  中国法学. 2011(04)



本文编号:2954637

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