试述期待可能性理论及其中国化

发布时间：2022-05-08 07:55

　　期待可能性理论发源于1896年德国帝国法院二审审理的“癖马案”,经德国、日本等大陆法系国家相关学者提出和完善,得以成为通说,并在立法、司法中被广为应用。英美法系国家虽未通过成文法典的形式对其予以确认,但在相关案例中亦有明显体现。期待可能性理论具有丰富的哲学、伦理学和法学价值基础,其要旨为刑法所应包含的“宽容”精神。关于期待可能性理论是否应当在我国刑法中加以引入和运用,学界当前的态度不一,本文对此持肯定态度。在对期待可能性理论的发源和发展过程及其价值蕴含予以分析的基础上,本文首先从刑法理论发展的当然走向、社会发展阶段的必然需求、实现个案正义的有效途径三个方面分析了期待可能性理论引入我国刑法的必要性,继而从“仁爱”、“中庸”、“经义折狱”等法律渊源土壤、当前刑法体系的基础、宽严相济刑事政策的支撑三个方面论述了期待可能性理论引入我国刑法的可行性。在确定了必要和可行两个前提下,本文进一步阐述了期待可能性理论的引入和适用与我国刑事立法及司法实务的关系。与立法的关系体现在:其一,期待可能性理论对我国刑事立法存在极其深刻的借鉴意义,主要体现在其人文关怀、伦理底蕴和对弱势群体的特殊保护方面;其二,期待... 

【文章页数】：42 页

【学位级别】：硕士

【文章目录】：
摘要
abstract
引言
一、期待可能性理论的形成及历史发展
    （一）“癖马案”及期待可能性概念的提出
        1、“癖马案”的始末
        2、期待可能性概念的提出
    （二）期待可能性理论的发展
        1、期待可能性理论在大陆法系国家的发展
        2、期待可能性理论在英美法系国家的发展
二、期待可能性理论价值基础及合理性论证
    （一）期待可能性理论的哲学基础
        1、意志自由论
        2、意志决定论
        3、相对的意志自由论
    （二）期待可能性理论的伦理学基础——对人性的关怀
    （三）期待可能性理论的法学基础——刑法的谦抑性
    （四）期待可能性理论的合理性依据——宽容精神
三、我国刑法理论引入期待可能性的必要性与可行性分析
    （一）引入期待可能性的必要性
        1、刑法理论发展的当然走向
        2、社会发展阶段的必然需求
        3、实现个案正义的有效途径
    （二）引入期待可能性的可行性
        1、深厚的法律渊源提供了可行性土壤
        2、当前刑法体系提供了可行性基础
        3、宽严相济刑事政策提供了可行性支撑
四、期待可能性理论与我国刑事立法
    （一）期待可能性理论对我国刑事立法的借鉴意义
        1、提倡人道主义，注重以人为本
        2、注重伦理底蕴，符合民众朴素观念
        3、保护弱势群体，化解阶层社会矛盾
    （二）期待可能性理论中国化需要解决的问题
        1、期待可能性的界定标准
        2、如何界定期待可能性理论在我国刑法体系中的地位
    （三）对期待可能性的法律条文设想
        1、总则
        2、分则
        3、诉讼法
五、期待可能性理论在我国司法实务中的运用
    （一）期待可能性理论对法官的要求
        1、法官应将法理与情理相结合
        2、法官应具备同理心
        3、官应掌握衡平法则
    （二）运用期待可能性应当遵循的原则
        1、严格程序原则
        2、谨慎原则
        3、合理论证原则
    （三）以案说理：期待可能性的两大功能
        1、阻却犯罪功能
        2、量刑功能
结语
参考文献
致谢


【参考文献】：
期刊论文
[1]期待可能性理论的梳理[J]. 张明楷.  法学研究. 2009(01)
[2]期待可能性的体系地位[J]. 付立庆.  金陵法律评论. 2008(01)
[3]应当如何借鉴期待可能性理论[J]. 牛忠志.  金陵法律评论. 2008(01)
[4]亲亲相为隐:中外法律的共同传统——兼论其根源及其与法治的关系[J]. 范忠信.  比较法研究. 1997(02)

硕士论文
[1]期待可能性理论的中国化及其实践研究[D]. 李靖妍.河北大学 2016



本文编号：3651249