非法经营罪的违法性认识研究

发布时间：2017-05-25 21:22

  本文关键词：非法经营罪的违法性认识研究，，由笔耕文化传播整理发布。

【摘要】：非法经营罪源于1979年刑法投机倒把罪。我国现行刑法采用空白罪状以及兜底条款设立本罪,此种立法模式一方面使刑法在维护市场经济秩序时更具有灵活性,但另一方面由于本罪的内涵、外延不明确,使得一些经营行为无确定其性质,以致本罪被扩大化适用。违法性认识错误起源于“事实错误免责,不知法律不免责”的古罗马格言,在德日刑法三阶层理论中属于责任构成。我国传统理论对违法性认识的关注不多,近年来理论界讨论广泛,传统理论与司法实践一般采取违法性认识不要说,也有部分学者认为违法性认识是故意的构成要件要素。本文将结合违法性认识探讨限制非法经营罪适用的方法,借以缩小该罪的“口径”。本文共分为四部分,大约30000字左右,其主要内容如下:第一部分主要从非法经营罪的法定犯属性为切入点阐述违法性认识在认定非法经营罪方面的必要性及其意义。首先,介绍法定犯的概念及其与传统自然犯罪的区别,确定非法经营罪的性质是法定犯罪。其次,通过上文的介绍引伸出违法性认识在认定非法经营罪的作用以及在本罪中讨论违法性认识的必要性。再次,分析非法经营罪的违法性认识在犯罪构成要件中的地位,介绍目前大陆法系与我国理论界对违法性认识的地位主张,并且确定违法性认识在认定非法经营罪中的地位,即违法性认识是本罪故意的内容,仅有社会危害性认识不足以成立本罪。第二部分是本文的主干,论述非法经营罪的违法性认识的认定,其中包括非法经营罪的违法性认识内容、种类以及考察方式。首先,介绍刑法学界关于违法性认识的内容理论,由此推知非法经营罪的违法性认识内容,即“法”的内涵是结合非刑事法规与刑法,采取刑事违法性说,将作为本罪前置性条件的非刑法规范理解为广义的刑法,纳入刑法考量。无论公众认识到其行为违反非刑事法规还是刑法都可以认定非法经营行为主体具有违法性认识,成立非法经营罪的故意。然后,层层递进,论述非法经营罪的法的内涵,重点论证“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”的性质是特许经营行为,以及非刑事法律法规引入本罪罪状不违反罪刑法定原则。其次,分析非法经营罪违法性认识错误的种类。经营主体因不知、误解法律而导致违法性认识错误的情况下,经营主体阻却故意,不构成非法经营罪。最后,介绍非法经营罪的违法性认识在司法实务中判断方法。第三部分主要论述违法性认识在认定非法经营罪故意方面的作用与价值。经济基础决定上层建筑,我国经济发展的现状决定着非法经营罪存在的必要性,但是并非一切非法经营行为均需刑法规制,非法经营行为本质上没有侵害他人身体健康、生命安全,非犯罪化的处理可以达到惩治不法经营、保障经济秩序的效果。立法机关应当以违法性认识阻却故意的方式限制本罪的适用,司法机关在认定本罪时应当考量行为人是否具有违法性认识,以改善本罪的扩大适用的现状。因此,应当严格区分非法经营罪的入罪与出罪。
【关键词】：法定犯 非法经营罪 违法性认识 国家规定
【学位授予单位】：西南政法大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2015
【分类号】：D924
【目录】：

• 内容摘要6-8
• Abstract8-11
• 引言11-13
• 一、违法性认识在非法经营罪中的地位13-21
• （一）非法经营罪的性质概述13-16
• （二）非法经营罪的违法性认识与故意犯罪的关系16-21
• 二、非法经营罪违法性认识的认定21-34
• （一）非法经营罪违法性认识的内容21-29
• （二）非法经营罪违法性认识错误的种类分析29-31
• （三）司法实践中非法经营罪的违法性认识的具体考察方法31-34
• 三、违法性认识在解决非法经营罪认定中的司法价值34-36
• （一）顺应刑罚轻缓化潮流，严格区分罪与非罪34
• （二）缩小“口袋”，防止本罪扩大适用34-35
• （三）维护市场经济秩序，保障市场经济活力35-36
• 结语36-37
• 参考文献37-39
• 致谢3

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