企业并购与国家经济安全

 
    摘要：结合当前跨国企业并购中对国家经济安全的争议，文章通过对国家经济安全相关立法现状的回顾以及比较法上的对照反思，在相关经济理论与中国现状的基础上提出了国家经济安全审查的具体标准，并认为民族利益不应当作为国家经济安全审查的衡量标准。

　　一、国家经济安全的立法现状

　　所谓“国家安全审查”，来源于反垄断法三十一条的规定，即“对外资并购境内企业或者以其他方式参与经营者集中，涉及国家安全的，除依照本法规定进行经营者集中审查外，还应当按照国家有关规定进行国家安全审查”。
　　从条文的背后所透露的意思可以发现几重含义：首先，经营者集中的反垄断审查机制并不必然引起国家安全审查，反垄断审查与国家安全审查是两重相互独立的审查体系；其次，国家安全审查由反垄断法所附带说明，审查机制的具体规定并不属于反垄断法规制的范畴，而是由其他有关规定调整。然而，国家安全审查的启动又离不开外资并购所产生的经营者集中这一大前提，因此天然地与反垄断法有着千丝万缕的联系。
　　反垄断法三十一条在法律层面对国家安全审查进行了原则性的规定。然而，只是明确了对于“涉及国家安全的”外资并购，应当进行审查。但由谁审查、审查机制如何启动、审查的对象判定、审查的标准、审查程序、审查的法律效果等都没有规定。反垄断法对国家安全审查机制只是做一种附带性的提示，具体规则的展开还有赖于专项规定的制定。遗憾的是，在反垄断法庞大的立法框架下，目前落实为具体规定的尚且只有《国务院关于经营者集中申报标准的规定》这一项实施细则。
　　二、国家安全与国家经济安全

　　参照各国立法例，各国的国家安全审查制度在对“国家安全”的界定标准上各有侧重，但是在国防、军事、公共安全等领域均给予了极大的关注。然而，即便是以立法完善、执法科学著称的美国，在涉及国家安全审查的外资并购案时也往往表现出超越法律的狂热。美国1988年法对于国家安全审查机制所管辖的范围名义上只限于与国家安全有关的外资并购项目，立法的最初目的是维护美国的国防安全，并不考虑美国的国家经济安全等因素。但因其对“国家安全”没有明确的定义，在实践具有很大的灵活性，随着时代的变化，其管辖的范围已超过国防安全，经济因素、政治因素等也成为了审查重点。
　　从国家安全到国家经济安全，这其中反映了国家在政治诉求上的一种必然：对于传统的发展中国家而言，保护幼稚产业、维护民族企业的生存空间是必要的战略考量；对于发达国家而言，不同意识形态渗透的可能性、以及恐怖主义所带来的新威胁，纷纷从政治领域映射到了经济领域。可以说，国家经济安全审查的提出与强化更多所反映的不是法律问题，而是政治问题。关键还在于对“国家经济安全”的界定和解构，对于处于不同发展阶段和不同时期不同背景下的不同国家来说，这一标准应该是不同的。
　　然而，政治诉求在法律上的反映不应是予取予求的，比如过多地强调“民族利益”反而会造成外资进入渠道上的阻塞，成为经济发展的阻碍—_通过法律对政治诉求在度和量上加以限制，这或许才是设置相关法律规制的最终目的。因此，关键问题还是在于对“国家经济安全”的界定和解构，对于处于不同发展阶段和不同时期不同背景下的不同国家来说，这一标准应该是不同的。

　　三、国家经济安全标准的中国化再审视

　　(一)学理审视
　　从内容上看，产业安全与经济安全实质是指维护一国国民作为主体的产业权益在国际经济竞争中获得优势并且避免受到侵害。从范围上看，究竟哪些产业，哪些行业涉及产业安全与经济安全，哪些产业与行业需要重点保护，笔耕论文新浪博客，可以从以下方面来确定：(1)是否不利于国家利益与公共秩序与安全的；(2)是否严重影响本国事业、企业活动以及我国幼稚行业、产业发展的；(3)是否关乎国计民生，或者具有较大影响力的外资并购并且这种并购行为有形成垄断，妨碍竞争之嫌的。