考夫曼“法外空间”学说之检省

发布时间：2017-05-07 12:09

  本文关键词：考夫曼“法外空间”学说之检省，由笔耕文化传播整理发布。

【摘要】：对于2011年9月11日发生在美国纽约的恐怖袭击,联邦军队是否有权为了避免更大的损害而将一架飞机击落,即便里面大多数的人与该策划之恐怖攻击无关?正当防卫权仅能对违法攻击者实施,杀害无辜之人无法阻却违法;再者,生命价值不可衡量,杀害无辜之人亦根本无法正当化。针对此类情形,若在考夫曼那里,或许可以运用“法外空间”概念来解决,即为避免更为重大之损失,击落载有无辜民众的飞机者,他将不再视为违法行为者,而是可被看作处于法外空间之人。因为并非所有与刑法相关的行为,都可以恰当地评价为“合法的”或“违法的”,特别是在悲剧的冲突与生存危难的情形中,这两个价值范畴是不足够的。依照他的想法,法律秩序在此必须不做评价。这是“法外空间”的第一层意旨。第一层意旨的“法外空间”,作为考夫曼的论述切入点,涉及悲剧案件的法律评价问题,某种程度上而言,只为起到抛砖引玉的效果。第二层意旨上的“法外空间”,建立在自由、多元的风险社会之上,承载着考夫曼教授的重大期许:它可运用到自由、民主政治、相对论、多元论、自我负责、宽容等领域。这两个层次不可一概而论。首先,在“构成要件该当性——违法性——有责性”的犯罪构成体系下,只存在“合法”与“违法”两种评价,评价上的“违法”并不必然导致惩罚。另外,对于法律放任的行为,在法律评价上等同于“合法”,但“放任”意义上的合法,并不产生对国家或他人的权利诉求。考夫曼所言案例可以也应该在“合法”或“违法”的评价上得到妥当的处理,没有必要走“既不合法,也不违法”的第三条途径,因而,第一层意旨的“法外空间”是没有意义的。至于第二层意旨的“法外空间”,考夫曼并未系统著述,它散见于考夫曼关于诸多问题的讨论之中,例如价值矛盾、自我负责原则、生命伦理学、民主政治、多元风险社会的立法、宽容原则、法律与道德关系等。“法外空间”学说适用到这些问题,证明了它的正确性。这样一套“多元风险社会的法律哲学”,对于中国法治建设而言更是有着重大的借鉴意义。
【关键词】：考夫曼 法外空间 法律评价 宽容 自我负责
【学位授予单位】：苏州大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2015
【分类号】：D909.1
【目录】：

• 中文摘要4-5
• abstract5-9
• 导言9-17
• （一）考夫曼生平9-10
• （二）考夫曼法哲学思想概述10-12
• 1.抵抗不法10
• 2.人文关怀10-11
• 3.相对主义11-12
• （三）“法外空间”学说的提出12-13
• （四）国内外既有研究之综述13-15
• 1.国外“法外空间”学说研究之回顾13-14
• 2.国内“法外空间”学说研究之回顾14-15
• （五）本文的写作思路及篇章结构15-17
• 一、“法外空间”学说概述17-28
• （一）“法外空间”概念辨析17-20
• 1.“法外空间”与“法律空白”17-18
• 2.“法外空间”与“法律漏洞”18-19
• 3.“法外空间”与福斯特法官之“法外空间”19-20
• （二）“法外空间”的行为类型20-25
• 1.卡尔涅亚德的木板20
• 2.主治医师救人案20-21
• 3.“不罚的”堕胎21-23
• 4.“受嘱托杀人”23-24
• 5.自杀24-25
• （三）法外空间的构成要件25-28
• 1.法律上有规定26
• 2.既不合法也不违法26
• 3.法律不做评价26-28
• 二、质疑：“法外空间”存在吗？28-36
• （一）案例上的疑惑28-32
• 1.紧急避险：卡尔涅亚德的木板28-30
• 2.义务冲突：主治医师救人案30-31
• 3.“违法”而不罚：堕胎与“受嘱托杀人”31-32
• 4.“放任”的“合法”行为：自杀32
• （二）理论上的疑惑32-36
• 1.法律行为如何分类？32-34
• 2.法律评价作用何以割舍？34-36
• 三、推崇：“法外空间”学说之法律智慧36-47
• （一）学说背景36-39
• 1.自由社会36-37
• 2.多元社会37-38
• 3.风险社会38-39
• （二）学说内蕴39-43
• 1.法律之谦抑39-40
• 2.法律之辅助性40-41
• 3.成熟国民之自我负责41-42
• 4.主动践行之民主制度42-43
• （二）学说价值与启发意义43-47
• 1.人格尊严的空间43-44
• 2.自由的空间44-45
• 3.宽容的空间45-47
• 四、“法外空间”学说于中国法治之现实意义47-51
• 1.警惕家长主义立法：“常回家看看”入法47-48
• 2.司法裁判慎涉道德：泸州遗赠案48-49
• 3.法律不应为难人情：亲属之作证义务49-51
• 五、结语：“法外空间”学说不应是法哲学上的“灰姑娘”51-52
• 参考文献52-55
• 攻读学位期间公开发表的论文55-56
• 后记56-57

【参考文献】

中国期刊全文数据库 前2条

1 舒国滢;法律原则适用的困境——方法论视角的四个追问[J];苏州大学学报;2005年01期

2 梁玉霞;传承与移植的失却——对我国亲属作证义务的反思[J];中外法学;1997年04期

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本文编号：349848