修改公司法的决定_浅论中国公司法的修改
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浅论中国公司法的修改 投稿：秦唍唎
２ ０ １ ３ 年第 ３ 期 总第 １ ８ ５期 经济研究导刊 ＥＣ ＯＮＯＭＩ Ｃ ＲＥ Ｓ ＥＡＲＣ Ｈ ＧＵＩ ＤＥ Ｎｏ ． ３， ２ ０１ ３ Ｓ ｅ ｉａ ｒ ｌ Ｎｏ ． １ ８ ５ 浅 论 中 国 公 司 法 的 修 改 郭 冬 梅 …
刑诉法修改背景下辩护制度的变革与完善 作者：王鹤松 来源：《学理论·上》2013年第05期 摘 要：刑事辩护制度作为保障犯罪嫌疑人、被告人基本权利的重要途径，是《刑事诉讼法》的重要组成部分，历来备受关注，其改革和完善也是此次刑诉法修改的亮点之一。侦查…
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２ ０ １ ３ 年第 ３ 期 总第 １ ８ ５期
经济研究导刊
ＥＣ ＯＮＯＭＩ Ｃ ＲＥ Ｓ ＥＡＲＣ Ｈ ＧＵＩ ＤＥ
Ｎｏ ． ３， ２ ０１ ３
Ｓ ｅ ｉａ ｒ ｌ Ｎｏ ． １ ８ ５
浅 论 中 国 公 司 法 的 修 改
郭 冬 梅
（ 黑龙江国大律师事务所 ， 黑龙江 牡丹江 １ ５ ７ ０ ０ ０ ）
摘
要： 由于中国公 司法 实践起 步晚， 理论研 究不足 ， 起草 时间仓促 ， 存在许 多先天的不足和缺 陷， 如： 中国公 司法
的主要 问题是操作性不够 ， 可诉性 不强， 法律 空白多。可见 ， 公 司法的全面修 改是其 自身发展的迫切 需要 。 加入世 贸组
织， 资本市场的国际化 、 全球化 、 法治化 也给 中国公 司法的修 改提 出了客观要 求和提供 了良好的时代机遇 。
关键词 ： 公 司法； 修改； 建 议 、
中图分类号 ： Ｄ ９ ２ 文献标志码 ： Ａ 文章 编号 ： １ ６ ７ ３ — ２ ９ １ Ｘ （ ２ ０ １ ３ ） ０ ３ — ０ １ ３ ０ — ０ ２
公司法的发展有其 自身的规律 ， 它 与一个 国家 的经济体 制、 社会经济结构和经济水平是 紧密联系的。 但是 ， 当代公 司
家立法机关的关注 。所以 ， 第九届全 国人 民代表大会常务委
员会曾将修改公司法列入立法规划 。并且曾明确指出 ， 要进
一
法的发展必须关注一个不容忽视的事实 ， 即全球经济一体化
的进程 。 中国已于 ２ ０ ０ １ 年加 入了世界 贸易组织 ， 以此为契
步做好上市立法工作 ， 重点 抓好对公 司法的修改与补充 。
机， 中国经济融入全球经济一体化 的进程大大加快 了。在这
种情况下 ，， 面对今 天的经济生 活 ， 公司法观念上的陈旧 、 技术
二、 中 国公司 法修 改的要 点
１ ． 充 实公 司设立制度。降低公司设立注册资本的最低 限
上 的落后 、 手段 上的非市场化 等缺点 已 日益明显 ， 并 已严重
制约 了中国企业 制度改革 ， 必须作 出重大修改。
一
额， 股份有 限公 司实行折衷授权 资本制 ， 简化公 司设立 的程 序实行准则主义 ， 进一步明确公 司设立 的责任。 ２ ． 完善公 司治理 制度 。建 立独立董事制度 ， 健全监事制 度， 增加董事监事 背离及离任 义务 的规定 ， 建立 良好的秘 书 制度 ， 切 实扩大和保护股东股 民的合法权益 。
３ ． 增加跨 国公 司及其关 联公司的规定 ， 强化对关联交 易 的事前行为进行约束 ， 加强对关联交易 的管理 。
、
公 司法 的颁 布 与修 改
现行 的中国公 司法 于 １ ９ ９ ３年 １ ２月 ２ ９日颁 布 ， 次年 ７ 月 １日开始实施 。 至
今 ， 已十八年有余。 期 间， 仅修改过一次 ，
即九届全 国人 大常委会第 十三次会议 于 １ ９ ９ ９年 ｌ ２月 ２ ５日
作 出了关于公 司法修改 的决定 。根据该决定 ， 仅对公 司法修 改了两条 ， 这次修改公司法的主要 目的是 支持高科 技股份有 限公 司进入证券市场 直接融资 ， 以促进 高新技术产业 发展 。 应该 指出的是 ， 公 司法经修改 之后 ， 国务 院没 有作 出相应规 定。 并且 ， 中国证监会虽在着 手制定企业股票发行 、 上市的规 定， 但仍处于征求意见过程之中。因此 ， 公司法第 ２ ２ ９条第 ２
款关 于高新技术股份有限公 司的规定并未在 实践 中实施 。 高
４ ． 规定股东虚假 出资 、 抽逃 出资的 民事责任 ， 确立并 完善
股东直接诉讼制度 ， 建立股 东代表诉讼 制度 ， 强化公 司的社
会 责任 和环境责任等 ， 加强诉讼保 护。 ５ ． 努力创造 良好 的社会环境 ， 提高法治意识 ， 保证中国公 司的规范运作 ， 切实使公 司的设立 、 治理结 构及其他活 动方 面的规定能严格依照公 司法 的规范运作 。
新技 术股份有 限公 司发行新股和股票上市 ， 仍在执行公司法
原有规定和 中国证监会 原有 规章 。１ ９ ９ ３年 １ ２月 ２ ９日颁 布
三、 公 司法 的修 改及完 善
１ ． 重视为国有企业服务 。 《 公司法》 对国有企业情有独钟 ，
的公 司法及其 １ ９ ９ ９年 ｌ ２月 ２ ５目修订 ， 对 中国恢 复上 市公 司制度 ， 推进国有企业走 公司制之路 ， 保 护股东和债权 人合 法权益 ， 起 了很重要的作用 。其意义是应该充分肯定的 。但 是， 由于颁布公司法时 ， 中国刚刚实行社会 主义市场经 济体
赋予 国有企业许多优 惠和特权 。根据《 公 司法》 第１ ５ ２条第 ３ 项规定 ， 原国有企业依法 改建设立股份 公司 ， 或者 国有 大中 型企业发起设立股份公司 的， 《 公 司法》 豁免适用开业及 连续 盈 利满 三年 的要求 。《 公民法》 第１ ５ ９条规定 ， 国有独资公司
和两个 以上 的国有企业或者 其他两个 以上国有投资 主体投
制， 许 多矛盾 尚未充分暴 露 ， 实践对公 司法的规则需求 不及
今 日， 因而公 司法不可避免地会 留下缺陷 。伴随社会投资和 公司实践 的迅 速发 展 ， 人们也提 出了许多应 由公司法解决的
问题。 这些 问题 ， 不仅弓 ｌ 起学术界与实务界 的注意 ， 也引起 国
收稿 日期 ： ２ ０ １ ２ — １ １ － ０ ６
资设立的有限公 司 ， 为筹集 生产经 营资金 ， 可 以依法发 行公 司债券 。 《 公 司法》 还专 门
规定 了有别于普通有 限公 司的 国有 独资公 司制度 ， 并对其公司法理制度作 出特别规定 。在这些
作者简介 ： 郭冬梅 （ １ ９ ６ ８ 一 ） ， 女， 黑龙 江牡丹江人 ， 二级律师 ， 从事法学研 究。
一
１ ３ ０ —
公 司法制度及 规则背后 ， 隐藏立法 者这样 的基本理念 ， 即企
业 所有 制性 质不 同 ， 其 法 律地 位和 待遇也 存在 某种 实 际差
引》 更 清晰地 确立 了上市 公 司与集 团公 司在资 产 、 人员 、 机 构、 财 务等方面相分离 的具体标准 。这些规定 虽然未必适用 于所有公司 ， 但 却为“ 公 司所有 与公 司经营相分离” 理念 的建 立奠定 了实证基础 。就制度层 面而言 ， 《 公司法》 延续 了原国 营工业 企业法 的许多制度 和规则 ， 没有全 面反 映当时国外公
司 法及 理 论 的发 展 状 况 ， 更 无 法 反 映 出最 近 十 年 公 司法 理 论
别 。换 句话说 ， 《 公司法》 包含 着对非 国有经济 的歧视性 待遇
条款， 未能公平 地对 待所有企业。平等是现代 民商法 的基本
理念 。 在民商法上 ， 平等原则意味着法律应 当确认和维护各种 民商事主体的平等法律地位 ； 至少在公司法上 ， 平等原则应 意 味着应 当平 等地鼓励 不同所有制成分 的投资 ， 保护不 同投资 者 的投资权益。我们无意否认国有企业在 中国经济生活中曾 经发挥过巨大作用 ， 也不 否认 国有企业将 继续发挥重要作用 ， 但这并不意味着可 以歧视或损害非国有经济 ，或者牺牲 以非 国有经济的未来利益为代价。 随着经济体制改革 的深入进行 。 国有经济逐渐退出竞争性行业 ， 非国有经济、 民间投资和外商
投资将成为 中国下一轮经济发展 的重要 动力 。在此情况下 ， 鼓励各种经济成分积极参加 国家经济建设 ， 并提供公平 的法
的快速发展成果 。《 公 司法》 采 纳许 多相 当保 守的规则 ： 通过 规 定普 通有 限公司制度 ， 完 全排斥民营“ 一人公 司” 的合法地 位； 通过 僵化地坚 持“ 法定资本 制” ， 以反 映注册资本 是公 司 承担债 务的最终物质担保 的法制观念 ； 通过建立高度集权 的 “ 法定代表人” 制度 ， 延续改革之初 出现 的能人现象 。 另外 ， 经 过 近十年 的公 司法实践 ， 《 公 司法 》 已暴 露出许多 自身缺点 ， 暴 露出与现实经 济生活 之间 的巨大差 距和矛盾 ， 有些《 公司 法》 条文 已起 到阻碍企 业发展 的消极作用 。笔者认 为 ， 修改
律保护机制 ， 就显得至关重要 。 如果过分强调保护国有企业 ， 必然 产生对 非 国有经 济 的轻 视
， 它 会造 就 出新 的不 公平 竞 争， 阻碍民间投 资发展 。 笔者认为 ， 修改《 公司法》 须 自始至终 地贯彻鼓励投资 的思想 ， 并采取各种必要 的投资保护措施 。
２ ． 重视政府权 力 ， 轻视 市场规则对 投资行为 的约 束。重
《 公司法》 应 当全 面 、 正确和合理地反 映建立现代企 业制度的
长期要求 ，在兼顾传 统企业向现代企业转型需要 的同时 ， 更
关 注 国 内企 业 的 长 期 发 展 。
４ 应 法技术落后 ， 忽视了社会经济关系的多样化需求 。 《 公 司法》 似乎期 望建立起 一种统一 的强制性规 则 ， 实现对各类
公 司的设 立 、 运行及 内外部关 系进行整齐划 一的法律 调整 ，
视政府权力 和 国家干预是任何 一个经 济转 型社 会所具 有的
特点。在 中国， 为了实现计划经济 向市场经济 的稳定 转型和
不支持各公 司按其 自身情况选 择其 他公 司管制规则 。因此 ， 国内许多学者多强调公 司法规 范的强制性 ， 甚至认 为各公 司 不得 以股 东 内部 协议或公 司 内部文件 替代公 司法规则 的适
用。 在此 前提 下 ， 国外公司法上许多任意性或授权性规则 ， 在 引人 中国时被转 换成单一性 的强制规 则。在市 场经济环境 下， 公 司始终不懈 地追求着 利益最 大化 ， 当某种任 意性或选
过渡 ， 长期 计划经济体制下形成 的政府管制 只能有步骤地逐
渐退出原有领域 ， 不可能采取激烈过渡方式 。市 场化 程度越
高， 国家直接 的干预和管制 也就越 少 ， 必要 的干 预和管制 手 段也将会更趋于市场化 。 《 公司法》 第７ ５ 条规定 ， 设立股份有
限公司必须事先得到省级人 民政府 的批 准。但是 ， 《 公 司法》 并未对政府 事先批准 的条件 、 程序作 出限制 和规定 ， 从而 使 是否批准设 立股份有 限公 司成 为省级人 民政府机 关不可 制
择性规则被确定为强制性或单一性规则后 ， 必然形成对公 司 或投资者商业利益 的巨大 障碍 ， 同时也就必然会遭到来 自商 业实践 的冲击 。在本质上 ， 公司是投资者 以团体形式从事交
易、 谋 取投资利益 的工具 ， 公 司法必须体现 出为投 资者服务
约的行政特权。 另外 ， 《 公 司法》 还在公 司对外投资 、 公司股份
种类 、 股份公 司发行新股 、 公 司股份 的转 让等问题上 ， 授予 国
务院 以规章 制定权 ， 或者授 权政府机 关行使行 政特权 ， 或 者
实施特别监管。
的立法 思想 。如果公 司法规则与投资者利用公 司形态从事交
易的初衷相悖 ， 公 司法规则 将难 以受 到尊重 ， 也难 以得到
有 效实施 。当然 ， 这并 非意味着公司法规则全部属于任意性规
３ ． 公 司法理念落后 ， 难 以适应 当今 的经济 实践《 公 司法》 是 旨在实现 传统企业 制度 向现 代企业制 度转型需 要 的专 门 公司立法 ， 它既有 延续传统 国营工业 企业法 的内容 ， 也有借 鉴当时国外立法经验 的内容 。中国制定《 公 司法》 时所 借鉴 的
国外公司法理论也早 已发生 了重大变化 。 相对于 目前 大量存 在的公司制改革 、 公 司治 理结 构 、 公 司诉讼 的实践 情况而言 ，
则， 凡 与交易安全 和公共秩 序密切相关 的事项 ， 应继 续采取 强制性 规范 ， 不 允许 投资者或公司进行任意性选择 。但哪些 公 司法 规则 应确定为强制性规则 ，哪些应采取任 意性 规则 ，
立 法者须斟酌诸 多情形加 以取舍 。
５ ． 制度供给不足 ， 忽视现实生活对法律的需求。 《 公 司法 》 仅有 ２ ３ ０个条 款 ， 与其他 国家公 司法相 比， 法律条款 数量太
少， 这也导致 了法律规 范原则性 过强的特点。法律规范言简
《 公 司法》 在观念上 已远远地落后 于时代 的要求 。 就宏 观层 面
而言 ， 《 公 司法》 以法 律形式 提 出 了建 立现 代企业 制度 的 问 题， 但若 回忆和考察 《 公司法》 颁布初期 的经济学和法学理论 研究状况 ， 当时学界几乎无人 能够清晰 阐释现代企业制度 的
具体概念 ， 而 当今 学者 已基本 上接受 了“ 公 司所有 与公 司经
意赅显然是优点 ， 它有助于人们 尽快地理 解 、 掌握法 律的基 本思想 。 但从商业实践角度来说 ， 法条太少 、 内容过于原则不 仅 会引发对 法条理解 的障碍 ，还 往往导致 法律制度供 给不 足， 类似情况在《 公司法》 中俯 拾皆是。在上述问题未予明确
的情 况下 ， 公司投 资者 不得不依 赖 内部协 议调整相互 关系 ，
营相分离” 这一现代企业观念。 通过对股东大会 、 董事会及监 事会等 的职 责分工设计 ， 《 公司法 》 接 受了 “ 公司所有 与公 司 经营相分 离” 的原则 ， 证券监管机构颁布 的《 上市公 司章程指
但 内部协议 的有效性却始终受到质疑。
［ 责任 编辑
陈凤 雪】
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