年度理论研究综述——2004年公司法研究综述(6)

  本文关键词：公司法的合同路径与公司法规则的正当性，由笔耕文化传播整理发布。

　　为了获得表决权，股东之间或者股东与其他第三人之间签订表决权拘束协议，，对表决权的行使进行约定，是非常普遍的手段。这在我国的实践中也不例外。有学者指出“表决权可否成为当事人之间合同关系的客体，在西方国家经历了从禁止到许可的过程。表决权拘束协议的成立必须采取书面形式，影响其效力的因素包括表决权的内容、是否违反强制或者禁止性规定以及是否违反一般性法律条款。违反表决权拘束协议的责任方式主要有损害赔偿和强制履行，对违反表决权拘束协议的救济方式将对公司决议产生一定的影响。”﹝47﹞

　　（九）管理层收购问题

　　管理层收购（英文简称为MBO，也可译为经理层收购）是20世纪60年代出现的一种企业并购形式，随着我国国有企业改革的不断推进，MBO在我国公司制度改革中也日益得到推崇。有学者在重新分析国外管理层收购实践的基础上，评价了我国国有企业管理层收购实践现状和所遇到的特殊矛盾，认为将管理层收购作为我国国有企业改革的出路缺乏理论依据和现实可行性，对我国管理层收购应区别企业的类型、规模而对待，加强规制。﹝48﹞

　　（十）其他

　　“股份制、公司制和实行现代企业制度基本上是一个问题”，所以可以说股份制的核心就是公司法人制度，其不仅成为公司法的基础，也为国有企业改革提供了如下法律框架：股东财产和公司财产分离，公司具有独立的财产权利；公司具有法律上的独立人格；股东（出资人）的有限责任。这正是法人的根本特征，也是公司作为现代企业的重要标志。﹝49﹞

　　评价上市信用，既包括对上市公司作为一方当事人的股份发行中的信用要求，也包括股份转让中上市公司能否以自己良好信用为股票持有者的利益期待权提供保障。完善上市公司治理是提升上市公司信用的关键。﹝50﹞有学者认为我国相关法律制度缺乏对公司终止的法律内涵和性质的界定，缺少终止原因和终止程序的全面或明确的规定，这直接涉及相关主体的民事行为以及行政行为的法律规制，不利于保护当事人的权利。应该完善立法，使注销登记、终止清算等等有关公司终止的具体问题的处理有法可依，并有利于司法判决。﹝51﹞

　　有学者指出，确立公司身份法的主要学说有主要为欧洲大陆国家所采用的设立说和主要为英美法系国家所采用的住所说。鉴于两大学说各有其优点和缺点，目前要从国际公司法上统一公司身份法是不现实的。为防止公司立法的恶性竞争，抑制假外国公司现象，我国应在保留公司注册登记地标准的前提下，兼采住所地标准。﹝52﹞

　　参考文献：

　　﹝1﹞顾功耘：《<公司法>的实施与完善刍议》，《法学》2004年第7期。

　　﹝2﹞王保树：《<公司法>修改应追求适应性》，《法学》2004年第7期。

　　﹝3﹞刘俊海：《<公司法>修改应着力创新》， 《法学》2004年第7期。

　　﹝4﹞刘俊海：《论新〈公司法〉的现代化》，《环球法律论坛》2004年冬季号。

　　﹝5﹞赵旭东：《公司法修订的基本目标与价值取向》，《法学论坛》2004年第4期。

　　﹝6﹞冯果：《现代化视野中的中国公司立法——中国《公司法》修订之思考》，《法学杂志》2004年第6期。

　　﹝7﹞李曙光：《公司法的模式、理念与修改》，《环球法律论坛》2004年冬季号。

　　﹝8﹞甘培忠，曹丽丽：《我国公司法体系的重构——有限责任公司法和股份有限公司法的分立》，《环球法律论坛》2004年冬季号。

　　﹝9﹞罗培新：《揭开特拉华州“公司法神话”的面纱——兼及对我国公司立法的启示》，《中外法学》2004年第1期。

　　﹝10﹞罗培新：《公司法的合同路径与公司法规则的正当性》，《法学研究》2004年02期

　　﹝11﹞蔡立东：《公司本质论纲——公司法理论体系逻辑起点解读》，《法制与社会发展》（双月刊）2004年第1期。

  本文关键词：公司法的合同路径与公司法规则的正当性，由笔耕文化传播整理发布。