论未经审批的对外担保合同的效力

发布时间：2018-01-16 08:11

  本文关键词：论未经审批的对外担保合同的效力　出处：《西安电子科技大学学报(社会科学版)》2013年04期 　论文类型：期刊论文

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【摘要】：由于对外担保具有涉外因素,故探讨对未经审批的外担保合同的效力要基于实体法和冲突法的双重考虑。在司法实践中,我国法院将《合同法》第52条第5项及有关司法解释作为认定未经审批的对外担保合同无效的依据,即使当事人选择外法域的法律。然而从法理的角度,该合同属于有效合同,尽管由于特别审批规定而处于未生效的状态。《合同法》第44条第2款对此类合同的效力已有规定,但不尽人意。于实体法,担保人应对不履行报批义务而造成对外担保合同未能生效承担违约责任;于冲突法,审批要求宜由准据法赋予其私法效果,一般不构成直接适用的法。
[Abstract]:Because the external guarantee has foreign factors, it is necessary to discuss the validity of the foreign guarantee contract without examination and approval based on the dual consideration of substantive law and conflict law. The court of our country regards item 5 of Article 52 of contract Law and related judicial interpretation as the basis for determining the invalidity of foreign guarantee contract without examination and approval, even if the parties choose the law of extra-jurisdiction. However, from the angle of legal theory. The contract is a valid contract, although it is not in force due to special approval provisions. Article 44, paragraph 2, of the contract Law provides for the validity of such a contract, but it is unsatisfactory... in substantive law. The guarantor shall be liable for breach of contract due to failure to perform the obligation to submit for approval. In conflict of laws, the requirement of examination and approval should be endowed with the effect of private law by the applicable law, and generally does not constitute the law directly applicable.
【作者单位】： 武汉大学法学院;中南财经政法大学研究生院;
【基金】：中央高校基本业务费资助项目“内地强制规则在香港合同诉讼中适用”(2012106010201) 中南财经政法大学研究生创新项目“未经审批公司对外担保合同的效力研究”(2013S9108)
【分类号】：D923.6
【正文快照】： 根据1997年修订的《外汇管理条例》第24条(2008年新修订第19条)的规定,提供对外担保需向外汇管理部门履行报批义务。1996年《境内机构对外担保管理办法》第17条第1款认为未批准擅自出具对外担保无效①。此看法在1999年《合同法》颁布后也未改变②,并获得第52条第5项的支持。

【参考文献】

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本文编号：1432261