破产程序中的“股转债”——合同法、公司法及破产法的“一揽子竞争”

发布时间：2020-09-30 12:29

　　 本文旨在评价"股转债"在中国目前法规范上之可能性,以回应股东可否在公司破产阶段以"股转债"方式退出公司。遵循从普通法到特别法的解释路径,我们发现由合同法到公司法再到破产法,随着特别法意味的逐渐加强,对"股转债"的否定性评价和限制程度也在增加。"股转债"在合同法上可视为附条件履行行为,倾向于做有效判断。但在公司法上涉及库存股、股权退回公司后可否不减资等问题,法规范上的否定性解释增大。而在破产程序中,因公司原有内部决策程序处于冻结状态,诸多重大事项需债权人会议同意并需法院批准,此时公司已无法发布减资公告,难以进行减资程序。"股转债"即便克服了合同法和公司法上的诸多障碍,一旦遭遇破产法,答案即趋于否定——其既不符合破产法最大化债务人资产、使债权人最大程度受偿的价值理念,也受到衡平居次、破产撤销权等具体破产制度的限制。可见,"股转债"在公司破产之前和破产之后的评价是两套不同的逻辑。在破产前,多交由合同法和公司法进行评价,透过公司内部决策程序即可在法定范围内进行自治决策;而在破产后,多交由破产法进行评价,基于对债权人的保护,破产法设有诸多强制性安排。正常状态下的"股转债",赋予当事人较大的自治空间,只需协调合同法和公司法的冲突即可。而对破产中"股转债"之评价则涉及多向规制——从合同法到公司法,再到破产法,犹如一环小于一环的"圈",只有钻过三个"圈"的"股转债",投资人才可能真正实现从破产程序中"撤退",顺利将身份由股东转换为债权人。在中国当下的法背景中,要达到这一目的是相当困难的。可见,在全球化的今天,法律规整处于"一揽子立法"的竞争模式之中,中国作为世界经济的重要组成部分,面临的立法竞争无时不在,但我们法体系内到处可见的是——不同部门法之内在精神及规范结构乃至法律效果都是断裂/分裂的,中国商事法的"一揽子竞争力"严重不足。

【参考文献】

相关期刊论文 前6条

1 王欣新;余艳萍;;论破产程序中待履行合同的处理方式及法律效果[J];法学杂志;2010年06期

2 蒋大兴;;股东优先购买权行使中被忽略的价格形成机制[J];法学;2012年06期

3 许德风;;论破产债权的顺序[J];当代法学;2013年02期

4 刘俊海;;论公司并购中的小股东权利保护[J];法律适用;2012年05期

5 蒋大兴;私法自治与国家强制——闭锁性股权收购中的定价困境[J];法制与社会发展;2005年02期

6 王欣新;;破产撤销权研究[J];中国法学;2007年05期

【共引文献】

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1 王亚明;黄健;;民事执行裁决权配置略论[J];阿坝师范高等专科学校学报;2009年04期

2 徐彪;;刑事侦查正当程序论——兼从效益观的角度进行分析[J];安徽大学法律评论;2001年00期

3 张娟;;行政诉讼简易程序研究[J];安徽大学法律评论;2004年02期

4 叶明;吴太轩;;医疗损害之惩罚性赔偿研究[J];安徽大学法律评论;2005年02期

5 陈彤;;管制抑或竞争:选择权应该交给谁?——探析“州政府行为豁免原则”背后的问题意识[J];安徽大学法律评论;2006年01期

6 张洪松;;公司法人格否认:要件解析与类型定位[J];安徽大学法律评论;2009年01期

7 王凤涛;;迈向回应社会的法——精神慰藉困境与“常回家看看”入法[J];安徽大学法律评论;2011年01期

8 汪传才,凌艳传;论缔约过程中的告知制度[J];安徽大学学报;2002年03期

9 陈斌彬;余惠林;余绍山;;论我国刑事悬赏制度的完善——从法律经济学的规角[J];安徽大学学报(哲学社会科学版);2008年02期

10 陈桂生;;行政许可法的经济分析——以交易成本为视角[J];安徽教育学院学报;2006年05期

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1 戴治勇;;信息与法律[A];2005年中国法经济学论坛会议论文集[C];2005年

2 应飞虎;吴锦宇;;事实的推导、预测与发现——经济人假设作为一种信息的限度与陷阱[A];2005年中国法经济学论坛会议论文集[C];2005年

3 周林彬;李胜兰;;法律经济学课程设计比较研究(研究报告)[A];2005年中国法经济学论坛会议论文集[C];2005年

4 周旭亮;;法律产品的经济分析[A];2005年中国法经济学论坛会议论文集[C];2005年

5 胡凯;;论法经济学的两条研究路径[A];2006年度（第四届）中国法经济学论坛会议论文集[C];2006年

6 康纪田;;限制财产权行使的法治取向[A];2006年度（第四届）中国法经济学论坛会议论文集[C];2006年

7 廖建求;;浅谈法经济学的学科定位[A];2006年度（第四届）中国法经济学论坛会议论文集[C];2006年

8 曲振涛;周旭亮;周正;;政府采购法的经济学分析——从博弈的视角谈政府招标采购的经济效率[A];2006年度（第四届）中国法经济学论坛会议论文集[C];2006年

9 任碧云;南云僧;;谁的贡献大——透过一个案例的解剖分析法经济学的制度设计思想[A];2006年度（第四届）中国法经济学论坛会议论文集[C];2006年

10 叶宏伟;;立法效率的经济学分析[A];2006年度（第四届）中国法经济学论坛会议论文集[C];2006年

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1 王岩;职业体育联盟的经济分析[D];上海体育学院;2010年

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3 邓继好;程序正义理论在西方的历史演进[D];华东政法大学;2010年

4 徐子良;经济法司法实施之应用研究[D];华东政法大学;2010年

5 李国庆;解雇权限制研究[D];华东政法大学;2010年

6 江翔宇;公司型基金法律制度研究[D];华东政法大学;2010年

7 沈强;TRIPS协议与商业秘密民事救济制度比较研究[D];华东政法大学;2010年

8 谢银玲;上市公司对外资敌意并购之反收购对策研究[D];华东政法大学;2010年

9 周清华;国际商事仲裁自裁管辖原则消极效力研究[D];大连海事大学;2010年

10 陈琦;海上人身损害赔偿制度论[D];大连海事大学;2010年

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3 陈志科;我国农村集体土地征收法律制度研究[D];华中农业大学;2010年

4 杜国宏;新农村建设背景下我国农业投资法律制度研究[D];华中农业大学;2010年

5 张兵;我国农产品质量安全检验检测体系法律问题研究[D];华中农业大学;2010年

6 于大伟;我国转基因种子市场规制法律问题研究[D];华中农业大学;2010年

7 吴薇;鄱阳湖区域水资源可持续发展法律问题研究[D];华中农业大学;2010年

8 张雄;土地使用权征用法经济学分析[D];华中农业大学;2010年

9 刘芳;我国经济性裁员法律适用问题研究[D];山东科技大学;2010年

10 朱宇卿;经营者集中反垄断规制的效率抗辩研究[D];华东政法大学;2010年

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1 郑永宽;;论按份共有人优先购买权的法律属性[J];法律科学(西北政法学院学报);2008年02期

2 韩长印;破产宣告对未履行合同的效力初探[J];法商研究(中南政法学院学报);1997年03期

3 杨立新;;论侵权请求权的优先权保障[J];法学家;2010年02期

4 熊伟;;作为特殊破产债权的欠税请求权[J];法学评论;2007年05期

5 冉克平;;论房屋承租人的优先购买权——兼评最高人民法院《房屋租赁合同司法解释》第21-24条[J];法学评论;2010年04期

6 王丽莎;;承租人优先购买权的损害赔偿研究[J];河北法学;2010年05期

7 王云川;;浅论有限责任公司股权转让中的优先购买权制度[J];金融法苑;2009年02期

8 王治江;美国破产法中的待履行合同[J];黑龙江省政法管理干部学院学报;2003年02期

9 许德风;;论担保物权的经济意义及我国破产法的缺失[J];清华法学;2007年03期

10 蒋大兴;私法自治与国家强制——闭锁性股权收购中的定价困境[J];法制与社会发展;2005年02期

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1 李曙光;;破产法的重要性与商业价值——介绍《破产及其他相关法精要》[J];博览群书;2006年03期

2 李曙光;;中国其实只有“半部破产法”[J];商界(中国商业评论);2007年01期

3 周印;;破产法适用主体比较研究[J];现代商贸工业;2007年04期

4 朱异;;破产法对上市公司的影响[J];现代商业;2008年06期

5 秋天;;关注实践 反思理论 推动发展 第三届中国破产法论坛综述[J];中国律师;2010年08期

6 李曙光;;我所经历的破产法立法过程[J];中国经济报告;2013年05期

7 丁一瑞;;有关破产法的几个问题的探讨[J];中南政法学院学报;1986年02期

8 胡泽恩;论破产法中的和解与整顿——兼评我国企业破产法中的和解与整顿[J];政治与法律;1989年06期

9 曹思源;关于修改破产法的建议[J];法学;1994年02期

10 邓骏,陈静;关于完善我国破产法的思考[J];律师世界;1994年10期

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1 李永军;;破产法与和谐社会的建设[A];和谐·创新·发展——首届北京中青年社科理论人才“百人工程”学者论坛文集[C];2007年

2 韩海燕;;破产法中优先权制度的不足和完善[A];规划·规范·规则——第六届中国律师论坛优秀论文集[C];2006年

3 侯国跃;王斌;;论重整计划的强行批准——以我国破产法相关规定之司法适用为中心[A];2009中华全国律师协会经济专业委员会年会论文集[C];2009年

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1 本报记者 夏金彪;新破产法即将出炉[N];中国经济时报;2002年

2 皇明太阳能集团董事长 黄鸣;不能让“负翁”变脸成“富翁”[N];经理日报;2008年

3 记者 涵茕;第二届中国破产法论坛在京举行[N];财会信报;2009年

4 记者 张娜;第五届中国破产法论坛召开[N];人民法院报;2012年

5 本报记者 李海洋;破产法实施需要良好外部环境[N];中国商报;2013年

6 本报记者 叶加 席斯;个人破产法出台需要哪些时机？[N];财经时报;2004年

7 陈建新;周小川称金融改革对新版破产法期待已久[N];金融时报;2004年

8 李曙光;破产法的基本价值[N];法制日报;2007年

9 本报记者　 杨曼;破产法新装亮相全解析[N];市场报;2006年

10 葛剑雄;震灾呼唤个人破产法出台[N];第一财经日报;2008年

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3 朱曦;比较法视野下破产法中待履行合同制度研究[D];复旦大学;2011年

4 王超;我国破产法的法学思考[D];烟台大学;2013年

5 任宪文;论破产法中劳动债权的优先清偿[D];吉林大学;2014年

6 李志伟;论破产法上的待履行合同[D];中国政法大学;2009年

7 石雪梅;论破产法上的偏颇性清偿[D];中国政法大学;2011年

8 朴淳（只欠）;中韩破产法制度的特征比较研究[D];南京大学;2011年

9 曹玲玲;我国破产法中的利益平衡[D];吉林大学;2005年

10 邢玉晟;论破产法中的待履行合同[D];对外经济贸易大学;2006年

本文编号：2830847