论民法中的国家政策――以《民法通则》第6条为中心

发布时间：2016-10-11 16:00

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论民法中的国家政策——以《民法通则》第6条为中心

刘颖

　　【内容提要】国家政策作为私法与公法之间......
　　【关键词】国家政策 《民法通则......

一、问题的提出

　　民法为市民社会的法，私法自治是其基本原则之一。自......

二、国家政策作为非正式法律渊源的......

　　政策，一般是指“国家或政党为实现一定历史......
　　国家政策作为我国民法的非正......
　　（一）以国家政策为主导阶段（19......
　　此阶段始于废除《六法全书》之时，结束于......
　　首先，民事活动司法裁判以国家政策为主......
　　其次，民事立法的缺失是国家......
　　最后，关于法律与国家政策之间关系的法学思......
　　（二）国家政策和法律混合规制阶段......
　　此阶段始于《民法通则......
　　第一，国家政策和法律的混合......
　　第二，民事立法的逐步完善是国......
　　第三，关于法律与国家政策......
　　（三）以法律为主导阶段（2011至今）
　　随着社会主义民主与法制的不断健全，大多数社会关系......

三、法律文本中国家政策的变迁

　　在我国法律体系中，国家政......
　　现行民法体系内的国家政策主要表现在我......
　　此外，我们还发现在20世......
　　但是，在80年代各稿版本的《......
　　这就有些吊诡，为何20世纪80年代各个版本的《民......
　　《民法通则......

四、民事司法实践中的......

　　上文厘清了国家政策的历史变......
　　（一）国家政策在司法裁判适用中的定位及其积极......
　　第一，国家政策在民事司法裁判适用中的......
　　第二，国家政策在民事裁判中具有积极作用。我国正......
　　（二）国家政策作为民事裁判的考虑因素
　　国家政策除了依据《民法通则......
　　1．国家政策融入司法解释成为......
　　国家政策的重要性还可表现在其一直作......
　　第一种类型主要是指，国家政策从宏观......
　　第二种类型主要是指，国家政策......
　　2．国家政策融入工作指导意见成为......
　　最高人民法院的工作指导意见，只是具......
　　（三）民事判决中国家政策适用的具体情形
　　考察司法实践中的国家政策，还有......
　　1．国家政策作为民事主体资格的认定依据
　　在“李初阳与昌平区南邵镇张各庄村......
　　2．国家政策作为客观履行不能的......
　　如在“原告朱某某诉被告赵某某......
　　3．国家政策作为权利归属的......
　　在“原告吴某诉被告毛某共有权确认纠纷”......
　　4．国家政策作为法律漏洞补充的工具
　　“上诉人钱志伟与被上诉人上海陆家嘴物业......
　　同时，笔者通过对上述国家政策的梳理......
　　（四）适用《民法通则......
　　各类型案件的判决书里涉及了诸多国家政策的......

第一，将政府规章 认定为国家政策。如在“原告......

　　第二，将地方性政策认定为......
　　第三，将行政法规认定为国家政策。如在“......
　　第四，对《民法通则......
　　（五）小结
　　大量的关于国家政策的司法解释和案例的数据......
　　因此，正确定位国家政策就显得极其......

五、代结语：限制、取消国......

　　“我国民法是从计划经济时代......
　　但是，随着我国社会主义市场经济体制......
　　笔者认为，未来在制定《民法典》时应取消国家政......
　　其次，习惯和法理成为非正式法源是现......
　　最后，习惯和法理成为非正式法源具有法理基础......
　　当然，在《民法典》未制定之前，如何正确适用......
　　
　　【作者介绍】浙江大学光华法学院博......

注释与参考文献

　　⑴“与公法接轨的转轴”的相关论述，参见......
　　⑵我国采民商合一主义，因此本......
　　⑶到目前为止，专门研究......
　　⑷张光博主编：《简明法学大辞典》，......
　　⑸蔡定剑、刘丹：《从政策......
　　⑹中央档案馆编：《中共中央文......
　　⑺其实在此之前，在局部范围......
　　⑻范进学：《废除南京国民政府“六法全书”之思考》......
　　⑼参见王作堂等编：《民法教程》，北京大......
　　⑽该时期民事法规或法令非常少......
　　⑾朱恩霖：《法律和政策的......
　　⑿详见赵擎：《关于法律和政策......
　　⒀余能斌等：《世纪之交看新中国民商法的......
　　⒁参见最高人民法院《民法通则......
　　⒂蔡守秋：《国家政策与国家法律、党的政策的关系》......
　　⒃参见张新宝：《民事活动的基本原则》，法律出版社1......
　　⒄参见张新宝：《民事活动的基本原则》，法律......
　　⒅参见《〈中国特色社会主义法......
　　⒆何勤华等主编：《新中......
　　⒇何勤华等主编：《新中国民法典草案......
　　(21)何勤华等主编：《新中国民法典草......
　　(22)何勤华等主编：《新中国民法典......
　　(23)参见梁慧星：《难忘的1979......
　　(24) “法律有狭义和广义之分，狭义的法......
　　(25)参见穆生秦主编：《民法通则......
　　(26)黄明耀：《民法适用基本问题研究》，中国法......
　　(27)刘凯湘主编：《民法学》，中国......
　　(28)湛中乐：《论行政法规、......
　　(29)新中国成立以来，，......
　　(30)2013年4月20日搜索。
　　(31)北京法院网，来源：htt......
　　(32)上海法院法律文书检索中心，来......
　　(33)由于各地法院裁判文书的开放度......
　　(34)北京市第一中级人民法院（2009）......
　　(35)法宝引证码CLI．C．243570，上海第......
　　(36)上海市静安区人民法院......
　　(37)上海市闸北区人民法院（20......
　　(38)上海市杨浦区人民法院（2011）杨民四（民......
　　(39)法宝引证码CLI．C．803......
　　(40)上海市杨浦区人民......
　　(41)上海市徐汇区人民法院（......
　　(42)上海市第一中级人民......
　　(43)宋亚辉：《公共政策如何进入裁判过程》，......
　　(44)周元伯主编：《〈中华......
　　(45)上海市闸北区人民法......
　　(46)上海市宝山区人民法院（2011）宝民......
　　(47)辽宁省高级人民法院（......
　　(48)上海市杨浦区人民法院（2011）杨民四（......
　　(49)上海市第二中级人民法院（20......
　　(50)关于被称为“红头文件”的规范性文件，无论......
　　(51)孙宪忠：《我国民法......
　　(52)穆生秦主编：《民法通则......
　　(53)限于篇幅，本文只讨论习......
　　(54)如《瑞士民法典》第1条、《中华......
　　(55)参见朱晓喆：《耶林的思想转型......
　　(56)参见韩冰：《近代民法......
　　(57)王保树：《从法条的公司法......
　　(58)梁上上......
　　(59)参见卓泽渊：《法治国家论》，......
　　(60)蔡定剑等：《从政策社会到法治社会......
　　(61)任剑涛：《国家治......
　　(62)“全能主义”一词最初由美国芝加哥大学政治学......

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本文编号：137477