涉外未成年监护法律适用的司法实践研究

发布时间：2021-03-19 14:31

　　《涉外民事关系法律适用法》自2010年颁布以来,已经施行了近8年。在涉外监护的法律适用问题上,该法第30条以“有利于”的选法标准替代了被监护人属人法,要求法官在一方当事人经常居所地、国籍国法律中选择一个有利于保护被监护人权益的法。在适用该条文解决涉外未成年子女监护问题的纠纷时,其规定的较为灵活的选法方法,虽然符合追求子女最佳利益的监护领域国际立法潮流,体现了一定的进步性,但也存在立法措辞过于模糊欠缺可操作性、选法方法无法准确反映涉外监护价值取向的问题。且经实证分析发现,司法实践中法院适用该条文的效果并不理想,出现了处理离婚诉讼附带的监护纠纷时未适用第30条、适用了错误的法律适用规范处理涉外未成年监护纠纷以及随意理解和适用第30条的情形。上述问题主要由两方面原因构成。首先,实体法上的抚养与监护的界限并未厘清,涉外抚养与涉外监护之间的界限并未被清晰地区分,立法和司法实践并未准确地把握涉外抚养同涉外监护适用的纠纷类型、制度背后的价值取向以及相应的选法标准。这一方面导致在涉外监护立法时采用了错误的选法标准,另一方面也导致法官在司法实践中无法准确把握第30条背后的立法目的,未能真正实现对未成年子... 

【文章来源】：华东政法大学上海市

【文章页数】：81 页

【学位级别】：硕士

【文章目录】：
摘要
abstract
导言
    一、问题的提出
    二、研究价值及意义
    三、文献综述
    四、主要研究方法
    五、论文主要创新及不足
第一章 当前涉外未成年监护法律适用存在的问题
    第一节 应当适用第30条而未适用
        一、法院地法适用的不当扩张
        二、忽视对儿童利益的保护
        三、造成法律适用上的不统一
    第二节 错误选择法律适用规范进行适用
        一、误用涉外父母子女关系的法律适用规范
        二、混淆适用涉外监护和涉外扶养的法律适用规范
        三、不确定应适用何条法律适用规范
    第三节 随意理解与运用法律适用规范
        一、忽略有利于选法标准
        二、以当事人属人法代替有利于选法标准
        三、错误理解了“有利于”的实质判断标准
    本章小结
第二章 涉外监护的识别
    第一节 国内实体法上的抚养与监护的混淆
        一、实体法立法上抚养与监护的混淆
        二、司法审判中抚养与监护的混淆
        三、理论研究中抚养与监护的混淆
        四、抚养与监护界限不清的成因
    第二节 抚养与监护关系的厘清
        一、比较法视野下抚养与监护关系的梳理
        二、国内实体法上父母子女关系的立法模式分析
        三、国内实体法上抚养与监护制度下权利义务关系的厘清
    第三节 涉外抚养与涉外监护法律适用的定位
        一、涉外扶养法律适用规范解决的纠纷类型
        二、涉外监护法律适用规范解决的纠纷类型
        三、涉外抚养与涉外监护价值取向与选法标准的差异
    本章小结
第三章 “有利于保护被监护人权益”的判断方法
    第一节 有利于选法标准与子女最佳利益
        一、子女最佳利益原则在监护领域的发展
        二、子女最佳利益原则的局限性
        三、有利于选法标准同子女最佳利益的区别
    第二节 《涉外民事法律关系适用法》中的“有利于”
        一、有利于选法标准及其在实践中面临的尴尬局面
        二、有利于选法标准实践中困境的成因
        三、比较法视野下的有利于选法标准
    第三节 适用有利于选法标准应避免的误区
        一、适用有利于选法标准应避免过度倾向女方
        二、适用有利于选法标准应避免仅考虑经济因素
        三、适用有利于选法标准应避免考虑无关因素
    本章小结
第四章 涉外未成年监护法律适用规范的完善
    第一节 应以被监护人属人法替代有利于选法标准
        一、有利于选法标准同涉外监护的不兼容
        二、比较法上的涉外未成年监护法律适用
        三、适用被监护人属人法的可行性分析
    第二节 完善第30条规定的具体建议
        一、应明确司法实践中第30条的适用范围
        二、应引导司法实践正确认定“一方当事人”
        三、应为实践中适用有利于选法标准设置必要限度
    本章小结
结语
参考文献
在读期间发表的学术论文与研究成果


【参考文献】：
期刊论文
[1]民法典未成年人监护立法体例辩思[J]. 夏吟兰.  法学家. 2018(04)
[2]寻找“更有利的法”:比较型冲突规范的司法困境及出路[J]. 叶竹盛.  现代法学. 2017(05)
[3]涉外扶养案件法律适用的实证考察——以《法律适用法》实施以来的案例为研究对象[J]. 张丽珍.  中国国际私法与比较法年刊. 2016(00)
[4]中国民法典之监护制度立法体系构建研究[J]. 陈苇,李艳.  西南政法大学学报. 2017(02)
[5]国际私法与民法典的分与合[J]. 宋晓.  法学研究. 2017(01)
[6]未成年人监护制度中的监护人范围及监护类型[J]. 尹志强.  华东政法大学学报. 2016(05)
[7]比较法视角下我国涉外身份关系中的弱者保护原则评析——以《涉外民事关系法律适用法》为中心[J]. 杨立民.  理论界. 2016(05)
[8]离婚案件中涉及未成年子女抚养权归属存在的问题及对策——以南京市六家基层法院四年（2011—2014年）离婚纠纷案件判决书为样本[J]. 赵莉,丁钰.  中华女子学院学报. 2016(01)
[9]《民法总则》制定与我国监护制度之完善[J]. 杨立新.  法学家. 2016(01)
[10]比较法视野下的“父母责任”[J]. 夏吟兰.  北方法学. 2016(01)



本文编号：3089733