透视美国公司法上的董事忠实义务――兼评我国《公司法》对董事忠实义务之规

发布时间：2016-10-03 11:08

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透视美国公司法上的董事忠实义务——兼评我国《公司法》对董事忠实义务之规定

李燕

　　【内容提要】集中管理模式之下的公......
　　【关键词】集中管理模式 信托义务 忠实义务
　　[Abstract]Di......

　　[Key Words]centralize......

一、美国公司治理模式之下的董事......

　　民法公认以德国为翘楚，而公司法......
　　美国早期对集中管理模式的......

二、美国公司法......

　　（一）董事信托义务概述
　　既然公司的权力主要集中在董事......
　　在公司情形下，信托义务主要分为两大类：注意义......
　　（二）美国判例法上董事忠实义务之类型......
　　董事的忠实义务是整个信托义务中最为重要的一部......
　　美国法院在判决董事是否违反忠实义务的案件时，主要......
　　第一，对于什么是有利害关系或不独立，美国判例......
　　第二，在董事涉及上述交易的情况下，法官以......
　　第三，，董事或控股股东在交易中有......
　　第四，上述批准程序带来什么......
　　下面我们通过具体案例的分析，来感受法官判断的这个过......
　　1．自我交易
　　（1）董事的自我交易：Ma......
　　被告Nakash拥有公司5......
　　本案的特殊性在于该公司只有两个......
　　法院判决此案时认为，该借......
　　笔者评述：
　　该案的提示在于，《特拉华州一般公司法......
　　（2）实质性控股股东的自我交易：Kahn V......
　　本案是一起股东派生诉讼。Alcatel公司......
　　笔者评述：
　　a．股东对公司负担忠实义务的前提是其必......
　　b．当控股股东处于自我交易时......
　　c．本案中Lynch公司董事会设立了独立委员会，......
　　d．不过本案中还存在着另......
　　2．冲突交易
　　（1）董事的冲突交易：Orma......
　　本案也是一起公司合并的案件，原告认为合并是无效......
　　笔者评述：
　　a．本案中法院并没有去审查......
　　b．本案对何为“利害关系”......
　　（2）实质性控股股东的冲突交易......
　　本案也是股东代表诉讼，公司控股......
　　笔者评述：
　　a．该案的判断适用过程基本同上述Kahn V．......
　　b．本案中值得注意的是，在......
　　c．在面对重大冲突利益时，控股股东......
　　3．窃取公司机会
　　董事窃取公司机会：Broz V．Cellular......
　　董事不能利用公司的商业机......
　　笔者评述：
　　a．对于什么属于公司的商业机会，法......
　　b．法院在本案中确立了非常明确的适......
　　c．董事在以下情况可以利用公司的商......
　　d．在考虑此问题时，法院一般会结合所有事实情况......
　　通过对以上典型案例的简要分析，我们可以感受在......

三、我国《公司法......

　　我国新修订的《公司法......
　　（一）责任主体范围之不足及建议
　　《公司法......
　　但该条（特别是其中的第......
　　对于“利害关系人”的判断......
　　因此，我国公司法......
　　（二）举证责任分配规定之缺失及建议
　　我国《公司法......
　　因此，建议最高人民法院在对我国《公司法......
　　（三）相对禁止事项规定之不足及建......
　　《公司法......
　　然而在自我交易这一项，显然未对有限公司和股份......
　　就公司同意的问题，一般包括公司章程......
　　（四）归入权规定之不足及......
　　《公司法......
　　对于行使主体而言，美国以......
　　对于行使期限，日本和我国台湾地区规定了归入权自产......
　　因此，为了避免归入权的行使......

四、结语

　　通过以上对美国公司法......
　　
　　【作者介绍】西南政法大学......

注释与参考文献

　　⑴实际上，股东对公司的控制一般体现......
　　⑵美国公司法......
　　⑶根据美国《宪法......
　　⑷美国各州的公司制定法是美国......
　　⑸特拉华州公司法......
　　⑹See DGCL§102（b）（1）：“Cha......
　　⑺See DGCL§141（......
　　⑻See DGCL§102（b）：“......
　　⑼在Orman V．Cullm......
　　⑽See DGCL§144：“No tra......
　　⑾See 535 A．2d 400（Del．......
　　⑿See 638 A．2......
　　⒀See 794 A．2d 5（Del．Ch......
　　⒁See 694 A．2d 422（De......
　　⒂See 673 A．2d 148（Del......
　　⒃参见Guth V．Loft一案。
　　⒄参见Miller V．Miller一案。
　　⒅《公司法......
　　⒆《公司法......
　　（一）挪用公司资金；
　　（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名......
　　（三）违反公司章程......
　　（四）违反公司章程......
　　（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利......
　　（六）接受他人与公司交易的佣金归为已有；
　　（七）擅自披露公司秘密；
　　（八）违反对公司忠实义务的其他行为。
　　董事、高级管理人员违反前款规定所得的收......
　　⒇《公司法......
　　（21）如法国《商事公司法......
　　该禁止性规定也适用于本条第1款所指人员的配偶、直......
　　[1]施天涛．公司法......
　　[2]储育明，张启兵．公司法......
　　[3]赵旭东．境外公司法......
　　[4]张明安．现代英美董事法律地位研究[M......
　　[5]许传玺．公司治理原则：分析与......

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