建设工程领域合同相对性突破的法理分析
发布时间：2021-03-23 13:11
合同法领域以合同相对性原则为基础,以突破合同相对性为例外。至于对哪些方面可以进行合同相对性突破,各国没有统一观点,但是法学界一致认为,对合同相对性突破的边界应持谨慎态度。我国建设工程领域也对合同相对性进行了突破,主要内容为建设工程中的实际施工人可以突破建设工程施工合同的相对性,直接向没有合同关系的发包人行使合同权利。该内容体现在《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第26条和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第24条中。但由于突破边界没有确定,实务中被司法机关肆意扩大,违背了立法初衷,引发了新的问题。本文主要采用案例分析、比较研究等方法,以《司法解释（一）》第26条和《司法解释（二）》第24条的规定为立足点,通过分析建设工程领域突破合同相对性的必要性,重新解读《司法解释（一）》和《司法解释（二）》中关于突破合同相对性的内容,对建设工程领域突破合同相对性引发的问题进行解析,探讨合同相对性突破界限,提出相应的通过突破合同相对性解决问题的建议。
【文章来源】：南昌大学江西省 211工程院校
【文章页数】：40 页
【学位级别】：硕士
【文章目录】：
摘要
abstract
第1章 引例:建设工程纠纷领域突破合同相对性的审判实务
1.1 基本案情
1.2 判决根据:突破合同相对性
第2章 合同相对性原则突破的含义、价值解析及立法实践
2.1 合同相对性原则及突破的基本含义
2.2 合同相对性突破的价值解析及我国的立法实践
第3章 建设工程领域突破合同相对性的必要性分析
3.1 建设工程特点需要国家立法和执法时从社会本位进行考虑
3.2 建设工程合同纠纷特征需要合同价值追求向社会本位倾斜
3.3 实际施工人客观存在且短期内无法杜绝
第4章 建设工程领域突破合同相对性的适用解读
4.1 司法解释中关于合同相对性突破问题的基本规定
4.2 建设工程施工合同主体身份与范围梳理
4.2.1 发包人、承包人、分包人、转包人之范围梳理
4.2.2 实际施工人之身份梳理
第5章 建设工程领域突破合同相对性引发的问题解析
5.1 审判机关肆意适用突破规则,违背立法初衷
5.2 突破边界缺乏限制,降低违法成本,违法乱象丛生
5.2.1 不适当的适用突破规则,变相鼓励转包和违法分包
5.2.2 滥用突破规则,实际施工人在违法道路上畅行无堵
5.2.3 滥用突破规则,加剧建设工程领域表见代理的滥用趋势
5.3 以司法解释形式突破合同相对性,影响法律权威性
5.3.1 《司法解释》（一）（二）涉及越权解释
5.3.2 《司法解释》（一）（二）带来的法律权威性问题
第6章 对建设工程领域突破合同相对性的完善建议
6.1 对合同相对性突破做限缩性适用,重构实际施工人法律地位
6.1.1 仍然要坚持以合同相对性为原则,以突破为例外
6.1.2 审查发包人和实际施工人关系,确定法律适用依据
6.1.3 准确界定发包人在欠付工程款范围内应承担的责任
6.1.4 谨慎适用表见代理,提高实际施工人违法的成本
6.2 约束施工企业行为,缩减实际施工人存在的土壤
6.2.1 加强对建筑施工企业从业资格的管理
6.2.2 通过没收非法所得,规范施工企业的违法行为
6.3 将司法解释内容上升到立法高度,完成效力位阶升级
结语
致谢
参考文献
【参考文献】：
期刊论文
[1]民诉法司法解释对建设工程施工合同纠纷处理产生的影响[J]. 杨唐全. 工程经济. 2016(04)
[2]最高法院司法解释效力研究[J]. 王成. 中外法学. 2016(01)
[3]事实契约及其正当性之否定——兼评最高人民法院《建设工程施工合同司法解释》第2条[J]. 党海娟. 西北大学学报(哲学社会科学版). 2015(06)
[4]我国违法合同无效制度的实证研究[J]. 叶名怡. 法律科学(西北政法大学学报). 2015(06)
[5]建设工程施工合同审判新类型问题研究——《建设工程司法解释》施行十周年回顾与展望[J]. 潘军锋. 法律适用. 2015(04)
[6]转包、分包和借用资质情形下的建设工程施工合同效力分析——兼论建设工程施工合同司法解释有关效力规定[J]. 龚雪林. 法律适用. 2014(12)
[7]建设工程施工合同案件审判疑难问题研究[J]. 潘军锋. 法律适用. 2014(07)
[8]越权刑法司法解释之现实表现与解决途径[J]. 张晶. 理论月刊. 2014(04)
[9]论合同相对性原则突破的原因、内涵与价值[J]. 马超,邵和平. 河北法学. 2013(07)
[10]浅析实际施工人的界定与适用[J]. 徐秀月. 法制与社会. 2012(18)
本文编号：3095853
【文章来源】：南昌大学江西省 211工程院校
【文章页数】：40 页
【学位级别】：硕士
【文章目录】：
摘要
abstract
第1章 引例:建设工程纠纷领域突破合同相对性的审判实务
1.1 基本案情
1.2 判决根据:突破合同相对性
第2章 合同相对性原则突破的含义、价值解析及立法实践
2.1 合同相对性原则及突破的基本含义
2.2 合同相对性突破的价值解析及我国的立法实践
第3章 建设工程领域突破合同相对性的必要性分析
3.1 建设工程特点需要国家立法和执法时从社会本位进行考虑
3.2 建设工程合同纠纷特征需要合同价值追求向社会本位倾斜
3.3 实际施工人客观存在且短期内无法杜绝
第4章 建设工程领域突破合同相对性的适用解读
4.1 司法解释中关于合同相对性突破问题的基本规定
4.2 建设工程施工合同主体身份与范围梳理
4.2.1 发包人、承包人、分包人、转包人之范围梳理
4.2.2 实际施工人之身份梳理
第5章 建设工程领域突破合同相对性引发的问题解析
5.1 审判机关肆意适用突破规则,违背立法初衷
5.2 突破边界缺乏限制,降低违法成本,违法乱象丛生
5.2.1 不适当的适用突破规则,变相鼓励转包和违法分包
5.2.2 滥用突破规则,实际施工人在违法道路上畅行无堵
5.2.3 滥用突破规则,加剧建设工程领域表见代理的滥用趋势
5.3 以司法解释形式突破合同相对性,影响法律权威性
5.3.1 《司法解释》（一）（二）涉及越权解释
5.3.2 《司法解释》（一）（二）带来的法律权威性问题
第6章 对建设工程领域突破合同相对性的完善建议
6.1 对合同相对性突破做限缩性适用,重构实际施工人法律地位
6.1.1 仍然要坚持以合同相对性为原则,以突破为例外
6.1.2 审查发包人和实际施工人关系,确定法律适用依据
6.1.3 准确界定发包人在欠付工程款范围内应承担的责任
6.1.4 谨慎适用表见代理,提高实际施工人违法的成本
6.2 约束施工企业行为,缩减实际施工人存在的土壤
6.2.1 加强对建筑施工企业从业资格的管理
6.2.2 通过没收非法所得,规范施工企业的违法行为
6.3 将司法解释内容上升到立法高度,完成效力位阶升级
结语
致谢
参考文献
【参考文献】：
期刊论文
[1]民诉法司法解释对建设工程施工合同纠纷处理产生的影响[J]. 杨唐全. 工程经济. 2016(04)
[2]最高法院司法解释效力研究[J]. 王成. 中外法学. 2016(01)
[3]事实契约及其正当性之否定——兼评最高人民法院《建设工程施工合同司法解释》第2条[J]. 党海娟. 西北大学学报(哲学社会科学版). 2015(06)
[4]我国违法合同无效制度的实证研究[J]. 叶名怡. 法律科学(西北政法大学学报). 2015(06)
[5]建设工程施工合同审判新类型问题研究——《建设工程司法解释》施行十周年回顾与展望[J]. 潘军锋. 法律适用. 2015(04)
[6]转包、分包和借用资质情形下的建设工程施工合同效力分析——兼论建设工程施工合同司法解释有关效力规定[J]. 龚雪林. 法律适用. 2014(12)
[7]建设工程施工合同案件审判疑难问题研究[J]. 潘军锋. 法律适用. 2014(07)
[8]越权刑法司法解释之现实表现与解决途径[J]. 张晶. 理论月刊. 2014(04)
[9]论合同相对性原则突破的原因、内涵与价值[J]. 马超,邵和平. 河北法学. 2013(07)
[10]浅析实际施工人的界定与适用[J]. 徐秀月. 法制与社会. 2012(18)
本文编号：3095853
本文链接：https://www.wllwen.com/falvlunwen/minfalunwen/3095853.html
