典之风俗与典之法律

发布时间：2021-03-12 23:03

　　将西方私法的概念套用于中国,产生了“典权”这一有待论证的概念。对传统典制的“权利解读”是以“所有权幻觉”为基础的。当我们放弃权利解读,回到这个延续了一千多年的制度本身时,容易看到导致典制产生的三个根本力量:国家授田制、宗族制度、佛教信仰。典制的实际运行呈现出典型的二元结构:民间习惯法和官府的成文法并行不悖,既相互独立,又相互对抗,形成事实上的多元管辖权。而真正支撑典制运行的,是由习俗延伸的习惯法,而非官府制订的成文法。这一事实对我们理解中国古代民事法律系统的基本结构有着重大意义。与通常的假设相反,典制是在所有权垄断的大环境下发展起来的“前所有权”制度,通过对“业”的分析,典为传统的“管业秩序”增加了一个具有信贷功能的地权交易方式,典价实际上是在分期浮动贴现方式下的信贷额度。典可以说是一种以典价为额度的、以产出进行分期浮动贴现的不定期信贷。由此笔者提出了一个假说:典制起源于血缘—地缘集团内部的信贷活动。而这一活动同时实现了以管业地位为标的的地权流转,民间以典卖为代表的地权交易形成了一个有效的要素市场,在国家授田制失灵的条件下自发完成土地和劳动力资源的有效配置。在近代对典的立法中:“官吏意... 

【文章来源】：福建师范大学福建省

【文章页数】：162 页

【学位级别】：博士

【文章目录】：
摘要
Abstract
中文文摘
引言
第一编 典之历史渊源
    第1章 导论
        1.1 典权与典制
            1.1.1 方法论的考虑
            1.1.2 典权概念的困惑
        1.2 从史籍用语看典之源头
            1.2.1 不动产与田宅
            1.2.2 核心语汇的变化
            1.2.3 寺库与无尽藏
            1.2.4 正典、倚当、抵当
    第2章 典制中的风俗及习惯法要素
        2.1 典卖契约中的观念与规则
            2.1.1 岭根村房契（1982）所见典之观念
            2.1.2 乾隆年间闽清典田契（1764）分析
        2.2 典制中的交易角色
            2.2.1 亲邻角色的分析
            2.2.2 多边交易结构下的中人
            2.2.3 合法性与管业秩序
        2.3 交易规则
            2.3.1 典卖阶段的规则
            2.3.2 典后处置阶段的规则
    第3章 典制中成文法与习惯法的整合
        3.1 成文法与习惯法的关系
            3.1.1 官民二元结构
            3.1.2 土地交易习俗的转向
        3.2 亲邻先买的悖论
            3.2.1 亲邻先买入律引起的麻烦
            3.2.2 官府的后撤
        3.3 回赎与找贴:厚俗之困境
            3.3.1 官府法律中的回赎规则
            3.3.2 赎价的阙如及其解释
            3.3.3 回赎期的僵化
            3.3.4 对找贴的硬性规定
            3.3.5 对回赎时机的忽略
第二编 典之深层结构
    第4章 “管业秩序”:无权利的生存
        4.1 中国传统中的“业”
            4.1.1 “业”的观念
            4.1.2 产、业、财、物
        4.2 管业与地权秩序
            4.2.1 管业与所有权
            4.2.2 业的位格成分
            4.2.3 管业来历
    第5章 典与土地制度
        5.1 典的信贷模型
            5.1.1 信贷与业
            5.1.2 业的信贷模式
            5.1.3 典对业的分割
            5.1.4 佃业的资本化
        5.2 产权结构的分层
            5.2.1 国家与制度
            5.2.2 二元产权结构
    第6章 典制的物权化:习惯法的成文表达
        6.1 法系的对观:法理与观念的冲突
            6.1.1 习惯法成文化的内在困难
            6.1.2 习惯法的权利表达
            6.1.3 从用益—担保之争看“法理难圆”的根本原因
        6.2 典制物权化的可能性
            6.2.1 重述典制的策略与条件
            6.2.2 “典权假设”
            6.2.3 从“典权假设”到习惯法的映射
            6.2.4 对“典权假设”的分析
        6.3 韩国房屋典卖状况
            6.3.1 传贳权的由来
            6.3.2 传贳权的立法情况
            6.3.3 法律运行的特点
第三编 典之现代价值
    第7章 典权制度的内容
        7.1 基本规则的重述
            7.1.1 典产:典之标的
            7.1.2 典产的让渡条件
            7.1.3 典价与信贷
        7.2 制度设计
            7.2.1 典之私法理论的结构
            7.2.2 典制的私法框架:正典理论
            7.2.3 “正典理论”与“典权假设”
        7.3 正典理论的立法考量
            7.3.1 正典理论的含义
            7.3.2 典权立法的一些问题
            7.3.3 关于典权的司法解释
    第8章 中国社会对典制的需求
        8.1 典对土地制度的调节
            8.1.1 典与国家授田制
            8.1.2 业的交易
            8.1.3 “三农”问题与典制
        8.2 典制的信贷和社会保险价值
            8.2.1 典制的信贷功能
            8.2.2 民间信贷与典
            8.2.3 典的信贷价值
    第9章 典制的应用
        9.1 建设用地与城市房屋之典的应用
            9.1.1 典与建设用地
            9.1.2 典与城市房屋
            9.1.3 典与廉租房
        9.2 土地承包权之典的应用
            9.2.1 “集体所有”的土地
            9.2.2 使用权的资本化
            9.2.3 承包权的“田面化”
            9.2.4 田面之典
        9.3 宅基地与小产权房之典的应用
            9.3.1 “小产权房”的来由
            9.3.2 《物权法》与宅基地
            9.3.3 小产权房的合法化
结论
参考文献
攻读学位期间承担的科研任务与主要成果
致谢
个人简历


【参考文献】：
期刊论文
[1]中国历史上的典权[J]. 黄宗智.  清华法律评论. 2006(00)
[2]民国江南永佃制新探[J]. 慈鸿飞.  中国经济史研究. 2006(03)
[3]中国佛教史上的福田事业[J]. 李林.  法音. 2005(12)
[4]清代民法语境中“业”的表达及其意义[J]. 李力.  历史研究. 2005(04)
[5]略论中国古代典妻婚俗及其产生根源[J]. 徐海燕.  沈阳师范大学学报(社会科学版). 2005(04)
[6]论汉代土地占有形态及其矛盾运动[J]. 马新.  东岳论丛. 2004(02)
[7]从模糊到明晰:中国古代土地产权制度之变迁[J]. 魏天安.  中国农史. 2003(04)
[8]典权制度比较研究[J]. 王全弟,陈建宏,高贤升.  复旦学报(社会科学版). 2003(03)
[9]东亚法典的形成[J]. 仁井田陞,霍存福,丁相顺.  法制与社会发展. 2003(01)
[10]两宋土地交易中的若干法律问题[J]. 郑定,柴荣.  江海学刊. 2002(06)



本文编号：3079140